ESTUDIO GLOBAL DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD Resumen Ejecutivo Manfred Nowak Experto Independiente a cargo del Estudio 2020 Global de las Naciones Unidas sobre Niñez Privada de la Libertad A ESTUDIO GLOBAL DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD Resumen ejecutivo Agosto 2020 Nota aclaratoria: El término “niñez” utilizado en el título y contenido de este Resumen Ejecutivo ha sido cuidadosamente elegido como término neutral e inclusivo para representar todos los géneros de personas menores de edad. EQUIPO EDITORIAL Elisa KLEIN DIAZ, Manu KRISHAN, Manfred NOWAK, Imke STEIMANN & Georges YOUNES EQUIPO DE TRADUCCIÓN (VERSIÓN EN ESPAÑOL) Rocío COMAS, Marcela DEL PORTILLO, Andrea FLORES, Verónica GÓMEZ & Santiago PLATA ASOCIADOS Global Campus of Human Rights, www.gchumanrights.org Right Livelihood Foundation, www.rightlivelihoodaward.org EQUIPO DE DISEÑO Infografías: Ralf RICKER, www.ralfricker.at Diseño general, plantilla e impresión: Florence SAULNIER, Véronique PEYTAVIN, Felicia BECHET, Delphine & Richard PETIT, Messaggio, Geneva, www.messaggio.eu.com PRINCIPALES CONTRIBUYENTES AL ESTUDIO GLOBAL (2019) Kalliope AGAPIOU JOSEPHIDES, Grace AGCAOILI, Chiara ALTAFIN, Maria Usang ASSIM, Claudia ARISI, Elizabeth AYRE, Jo BECKER, Moritz BIRK, Michael BOCHENEK, Rohan BORSCHMANN, Rachel BRETT, Mary BELOFF, Pablo CERIANI CERNADOS, Anne CHARBORD, Alex CHRISTOPOULOS, Betony CLASBY, James COOKE, Emily CUKALEVSKI, Chris CUTHBERT, Anna DARLING, Chris DESMOND, Catalina DEVANDAS AGUILAR, Kirsten DI MARTINO, Lesley DU TOIT, Malcolm EVANS, Carina FERREIRA-BORGES, Louise FORDE, Cédric FOUSSARD, Florence GASPAR, Barry GOLDSON, María GÓMEZ-CARRILLO DE CASTRO, Silvia GOMEZ MORADILLO, Mariette GRANGE, Isabelle GUITARD, Helen GRIFFITHS, Zita HANSUNGULE, Susanne HEFEKÄUSER, Kristen HOPE, Nathan HUGHES, Taghreed JABER, Emilia JANCA, Regina JENSDOTTIR, Alex KAMAROTOS, Deirdre KELLEHER, Ursula KILKELLY, Stuart A. KINNER, Selma KROPP, Manu KRISHAN, Aniruddha KULKARNI, Wiebke LAMER, Benjamin LEWIS, Bernd LIEDL, Ton LIEFAARD, Reina Marie LOADER, Laura LUNDY, Siobhan MCALISTER, Simon MCMAHON, Benyam Dawit MEZMUR, Vitit MUNTARBHORN, Mary MURPHY, Vanessa MURPHY, Fatou NDOUR, Kerry NEAL, Jelena PEJIC, Laura PEREZ, Astrid PODSIADLOWSKI, Silvia RANDAZZO, Ariel RIVA, Leo RATLEDGE, Robyn SAMPSON, Helmut SAX, Günter SCHUMACHER, Mirela SHUTERIQI, Ann SKELTON, Louise SOUTHALAN, Alexandra SOUZA MARTINS, Łukasz SZOSZKIEWICZ, Amr TAHA, Meskerem Geset TECHANE, Michelle TEMPLETON, Katharina THON, Anna D. TOMASI, Kristina TOUZENIS, Laurel TOWNHEAD, George ULRICH, Léa URZEL, Benoit VAN KEIRSBLICK, Alberto VÁSQUEZ ENCALADA, Ann Kristin VERVIK, Huw WILLIAMS, Melissa WILLOUGHBY, Myriam WISCHNEWSKI, Georges YOUNES, Gerrit ZACH Infografías: © Estudio Global sobre Niñez Privada de la Libertad, 2019 Portada: © Louisa Gouliamaki/AFP a través de Getty Images Tabla de Contenidos PREFACIOS MENSAJE DEL GRUPO DE TRABAJO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL ESTUDIO GLOBAL SOBRE NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD .........................................................................2 MENSAJE DEL EXPERTO INDEPENDIENTE ......................................................................................................................3 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ ...............................................................................4 PROCESO DE ESTUDIO Y RECOPILACIÓN DE DATOS ..............................................................................................12 CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ PUNTOS DE VISTA Y PERSPECTIVAS DE NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD ...........................16 REPERCUSIONES EN LA SALUD DE LOS NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD .......................... 20 NIÑEZ EN SITUACIÓN DE DISCAPACIDAD Y PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ....................................................23 DIMENSIÓN DE GÉNERO ...................................................................................................................................................... 26 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA ................................................................................................................................................................................ 29 NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES ..........................37 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN ............................................................................................................................................................... 43 NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES .......................................................................................... 48 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL CONTEXTO DE CONFLICTOS ARMADOS ............. 54 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS DE SEGURIDAD NACIONAL .................... 58 CONCLUSIÓN CONCLUSIONES GENERALES ............................................................................................................................................. 62 RECOMENDACIONES GENERALES ................................................................................................................................... 66 1 PREFACIOS Mensaje del Equipo de Tareas de las Naciones Unidas para el Estudio Global sobre Niñez Privada de la libertad Hace cinco años, la Asamblea General, siguiendo llamado para que todos pongamos a estos niños y una recomendación del Comité de los Derechos niñas primero. del Niño de conformidad con el artículo 45 (c) de Para la niñez privada de libertad, es vital que la Convención sobre los Derechos del Niño de las se logren los siguientes Objetivos de Desarrollo Naciones Unidas, invitó al Secretario General a que Sostenible: Objetivo 1 sobre el fin de la pobreza, que encargara un Estudio Global a fondo sobre los niños es un factor de riesgo importante para la privación y niñas privados de libertad. Damos acogida a este de libertad; Objetivo 3 sobre la salud; Objetivo 4 estudio del Experto Independiente, que contiene los sobre la educación; y, con gran importancia, Objetivo resultados de la investigación y recomendaciones 16 sobre el acceso a la justicia, la prevención y para acciones futuras. protección de la niñez contra la violencia y la Queremos dar las gracias al Experto Independiente, identidad legal. Invertir en estas áreas reducirá el el profesor Manfred Nowak, quien condujo y número de niños y niñas privados de libertad y, finalizó el Estudio Global con el apoyo del Sistema simultáneamente, mejorará las condiciones de los de las Naciones Unidas, los Estados Miembros, que aún lo están. instituciones académicas, la sociedad civil y los Teniendo en cuenta que esta situación es transversal propios niños y niñas. a la Agenda para el Desarrollo Sostenible, se Este año se conmemora el 30º aniversario de la estableció un equipo de tareas interinstitucional Convención sobre los Derechos del Niño, pero para el Estudio Global como plataforma para innumerables niños y niñas siguen sufriendo graves apoyar el desarrollo del Estudio desde todo el violaciones de sus derechos humanos. Sistema de las Naciones Unidas. El equipo de tareas En el ámbito legal, tenemos un marco internacional estaba integrado por la Representante Especial del muy fuerte. La Convención sobre los Derechos del Secretario General sobre la violencia contra los Niño, sus Protocolos Facultativos y otras normas niños (presidente), la Representante Especial del internacionales proporcionan una guía fundamental Secretario General para la cuestión de los niños y para todos los aspectos de la privación de libertad. los conflictos armados, el Comité de los Derechos Incluso cuando surgen nuevos problemas e del Niño, la Oficina del Alto Comisionado para los inquietudes, estos no pueden ir en contra de las Derechos Humanos, la Oficina del Alto Comisionado protecciones y garantías de la niñez. Basándose en para los Refugiados, la Oficina de las Naciones el principio fundamental del interés superior del Unidas contra la Droga y el Delito, la Organización niño, los Estados deben reducir la privación de la Internacional para las Migraciones, la Organización libertad de los niños y niñas a un mínimo absoluto Mundial de la Salud y el Fondo de las Naciones y, en algunos casos, prohibirla por completo, Unidas para la Infancia. desarrollando y aplicando medidas no privativas de El Estudio ofrece una visión general de la situación la libertad adecuadas. de la niñez privada de libertad en todo el mundo. Realmente esperamos que este Estudio sea Éste también extrae valiosos ejemplos de los decisivo para poner fin a la invisibilidad y superar Estados sobre políticas relacionadas con la justicia la vulnerabilidad, la estigmatización y la exclusión restaurativa, las medidas extrajudiciales, las social de los niños y niñas privados de libertad. alternativas para la detención de migrantes y la Como esta investigación confirma, las políticas desinstitucionalización de niños y niñas. y estadísticas de distintos países alrededor del La privación de libertad de la niñez puede y debe mundo a menudo descuidan a estos niños y niñas. prevenirse. No es sólo la responsabilidad de los De hecho, algunas de las principales conclusiones Estados Miembros, sino también de la sociedad y recomendaciones del Estudio se refieren a la en general. Las Naciones Unidas apoyan estos falta de datos completos disponibles, vitales para esfuerzos plenamente. Los niños y niñas del mundo comprender el alcance de la privación de la libertad merecen esto y mucho más. de niños y niñas en todo el mundo y para evaluar el progreso logrado a través de cambios en las políticas. Desafortunadamente, la frase «quienes no son contados, no cuentan» refleja fielmente la dura realidad de los niños y niñas privados de libertad. Najat Maalla M’jid Esta situación se aleja mucho de la promesa de la Representante Especial del Secretario General de las Agenda 2030 para el Desarrollo Sostenible de “no Naciones Unidas sobre la violencia contra los niños, en dejar a nadie atrás”. Por esta razón, hacemos un nombre del equipo de tareas de las Naciones Unidas 2 PREFACIOS Mensaje del Experto Independiente A nivel mundial, más de siete millones de niños Agradezco profundamente a los cientos de y niñas son privados de la libertad por año. Son individuos que contribuyeron a este estudio global, detenidos en entornos como prisiones, centros de casi siempre de forma pro bono. Quiero agradecer prisión preventiva, celdas policiales, centros de sobre todo a los niños y niñas que participaron detención de migrantes e instituciones de todo en nuestras consultas alrededor del mundo y tipo, entre ellas instituciones para niños y niñas cuyos inestimables puntos de vista alimentaron y en situación de discapacidad. Aun cuando esta enriquecieron este estudio global. cifra es conservadora, contraviene directamente lo prescrito en la Convención sobre los Derechos del Este Resumen Ejecutivo, traducido a los cinco Niño, que establece claramente que la detención idiomas de las Naciones Unidas, provee una de niños y niñas se debe usar únicamente como herramienta para familiarizarse rápidamente medida de último recurso. Esto significa que niños con los principales hallazgos, desafíos, prácticas y niñas serán privados de libertad únicamente en prometedoras, conclusiones y recomendaciones circunstancias excepcionales, según cada caso, del Estudio Global. Deseo expresar mi sincero cuando realmente no haya soluciones no privativas agradecimiento a la Fundación Right Livelihood, de la libertad disponibles o adecuadas. Aunque que a través de un convenio con el Global Campus en los últimos años ya se han logrado algunos of Human Rights nos provee los fondos y permite avances, es evidente que queda mucho por llevar a cabo una amplia variedad de proyectos hacer en términos de la desinstitucionalización, centrados en los derechos de la infancia, así las medidas extrajudiciales, la eliminación de la como actividades de difusión relacionadas con privación de libertad relacionada con la migración el Estudio Global, incluyendo este Resumen y otras medidas. Lo anterior es crucial, ya que, Ejecutivo. El Resumen fue compilado por un en cualquier circunstancia, la niñez debe estar equipo editorial en el Global Campus of Human protegida de las experiencias traumáticas creadas Rights, integrado por Elisa Klein Diaz, Manu Krishan inevitablemente por los entornos de detención. e Imke Steimann, bajo la dirección profesional de Es nuestra responsabilidad devolver a los niños y Georges Younes. niñas privados de la libertad su infancia. Ellos tienen Esperamos que este Estudio Global, el cual derecho a crecer protegidos y rodeados de amor, requiere un seguimiento exhaustivo por parte de si no en su propia familia, en un entorno familiar. los Estados, las Naciones Unidas y otras partes Los Estados tienen la obligación correspondiente interesadas bajo la dirección de la Representante de apoyar a la familia, que es el grupo y la unidad Especial del Secretario General de las Naciones natural y fundamental de la sociedad, responsable Unidas sobre la violencia contra los niños y niñas, de la crianza, el cuidado y la educación de la niñez. represente un punto de inflexión en las vidas de Cuando los niños y niñas no puedan permanecer millones de niños y niñas, visibilice lo invisible con sus familias, los Estados deberán invertir y comience el proceso de liberación de la niñez en sistemas eficaces de bienestar infantil que privada de libertad. Logrando este propósito, el ofrezcan alternativas no privativas de la libertad estudio contribuirá a los objetivos de la ‘Agenda a la privación de libertad en numerosos entornos 2030’, que apunta a ponerle fin a la violencia contra como instituciones, la detención de migrantes o la la niñez y a no dejar a nadie atrás, especialmente a detención en el contexto de la administración de ningún niño o niña tras las rejas. justicia. La niñez privada de libertad es invisible para la gran mayoría de la sociedad y su destino representa la violación de la Convención que más se pasa por alto. El Estudio Global sobre Niñez Privada de la Libertad se presentó a las Naciones Unidas en noviembre Manfred Nowak de 2019. Este exhaustivo libro (de más de 750 Experto Independiente líder del Estudio Global sobre páginas) es el resultado de un proceso altamente Niñez Privada de la Libertad participativo al que contribuyeron muchas partes Secretario General, Global Campus of Human Rights interesadas distintas, entre ellas Estados, agencias Profesor de Derechos Humanos, Universidad de Viena de la ONU, organizaciones regionales, ONGs, Cofundador, Ludwig Boltzmann Institute instituciones académicas y niños y niñas. of Human Rights 3 LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ La Convención sobre los Derechos del Niño es el tratado de derechos humanos más ampliamente ratificado y establece que, en todas las medidas relativas a la niñez, el interés superior del niño será una consideración primordial. En particular, la privación de libertad se utilizará sólo como medida de último recurso y durante el período más breve que proceda. Los niños y niñas privados de libertad son invisibles para la gran mayoría de la sociedad y su destino constituye la violación más ignorada de la Convención sobre los Derechos del Niño. La infancia es el momento en que los niños y niñas desarrollan su personalidad, sus relaciones emocionales con los demás, sus habilidades sociales y educativas y sus talentos. Privar a niños y niñas de la libertad es privarlos de su infancia. Muchos niños y niñas también pueden encontrarse en un círculo vicioso de diferentes situaciones de privación de libertad a lo largo de su niñez que puede comenzar en un «orfanato», seguido de varias instituciones de supervisión educativa y rehabilitación de adicciones hasta culminar en el encarcelamiento y la reincidencia. La privación de libertad significa privación de derechos, de representación, de visibilidad, de oportunidades y de amor. 4 © Matej Divizna / Getty Images News. Centro de Detención de Migrantes en Bela Pod Bezdez, República Checa. INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ Antecedentes El Estudio Global es sólo un primer paso o cualquier otro lugar de detención, y la mayoría de para llamar la atención de los Estados y de la las personas no desea saber cómo es la realidad comunidad internacional sobre un fenómeno que de la vida tras las rejas. Hay muy poco interés, y en gran medida ha permanecido inadvertido en mucho menos empatía, por personas recluídas y el pasado: que millones de niños y niñas de todas detenidas, aún cuando se trate de niños y niñas. las edades padecen distintas formas de detención Muchas estadísticas globales cubren todos los en violación del derecho internacional, y que los aspectos de la vida, pero nadie sabe cuántos estamos privando de su infancia y de su futuro. niños y niñas se encuentran de hecho privados Privar a niños y niñas de la libertad significa de su libertad en todo el mundo o cómo son las exponerlos a una forma de violencia estructural, condiciones de su detención. mientras que los Estados se han comprometido en la Agenda 2030 a poner fin a todas las formas El Estudio Global muestra que la gran mayoría de violencia contra la niñez. Es de esperar que de los niños y niñas detenidos en todo el mundo este Estudio Global contribuya al objetivo final de hoy en día han sido privados de su libertad en la Agenda 2030 de no abandonar a ningún niño o violación del derecho internacional y en particular niña y, en particular, de no dejarlos tras las rejas. de la Convención sobre los Derechos del Niño (CDN). En casi todos los casos, habrían existido El presente Estudio es una continuación del soluciones no privativas de libertad que deberían Estudio Global sobre la Violencia contra los Niños haber sido aplicadas a fin de cumplir con el alto y Niñas, publicado en 2006 bajo la dirección de estándar legal de detención como medida de Paulo Sérgio Pinheiro. Como ilustra el Estudio de último recurso (artículo 37 b CDN). Pinheiro, la violencia contra la niñez tiene lugar en entornos diversos, entre ellos la familia, la escuela, El principio del interés superior (artículo 3 CDN) el lugar de trabajo y la comunidad. Sin embargo, su sirve de principio rector para todo el análisis peor versión se da en las instituciones judiciales basado en la perspectiva de los derechos de la y de guarda donde niños y niñas permanecen niñez, basado tanto el contexto y la justificación privados de su libertad. Los lugares de detención de la privación de libertad (contenido) como los constituyen escenarios de violencia estructural. Al procesos de toma de decisiones en relación con mismo tiempo, las condiciones en los lugares de dicha interferencia (procedimiento). Los otros detención son muy poco conocidas en el mundo principios rectores de la Convención sobre los exterior. Los muros de las prisiones cumplen Derechos del Niño, a saber, la no discriminación dos funciones: encerrar a los individuos lejos de (artículo 2 CDN), el derecho a la supervivencia la sociedad y mantener alejada a la sociedad. y el desarrollo (artículo 6 CDN), así como la Muy pocos miembros de nuestras sociedades participación de la niñez (artículo 12 CDN), se han estado en prisiones, áreas de detención en incorporan en el análisis de todo el Estudio estaciones de policía, centros de detención para Global. Además, el Estudio trata en particular de migrantes, hospitales psiquiátricos, orfanatos, identificar las soluciones no privativas de libertad hogares de infancia, centros de rehabilitación de y sus efectos en la reducción del número de niños drogas, instituciones para niñez con discapacidad y niñas privados de su libertad. Alcance del Derecho a la Libertad Personal El derecho a la libertad personal es uno de los sin embargo, en realidad se relaciona con un derechos humanos más antiguos. El término aspecto muy específico de la libertad humana, «libertad personal» se confunde a menudo con a saber, la libertad de movimiento corporal en «libertad» en un sentido mucho más amplio, que el sentido más estricto. Una interferencia en la incluye la libertad de movimiento, expresión, libertad personal sólo resulta de la detención religión o la libertad liberal de hacer lo que uno forzosa de una persona en un lugar determinado quiera siempre que no interfiera con la libertad y estrechamente delimitado, como una prisión de los demás. El concepto de «libertad personal», o cualquier otro centro de detención. Una 5 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ persona se ve privada de su libertad personal encarcelamiento incluso ha cobrado importancia si está confinada en un espacio estrechamente en la aplicación de la justicia penal en los últimos limitado, que no puede abandonar a voluntad. siglos. El artículo 5 del Convenio Europeo de Las restricciones menos graves a la libertad de Derechos Humanos (CEDH) de 1950 contiene una movimiento corporal, como las limitaciones de lista exhaustiva de formas lícitas de privación de domicilio o residencia, el confinamiento en una la libertad personal, como el encarcelamiento determinada región de un país, el destierro en después de la condena por un tribunal una isla, el exilio o la expulsión no entran en el competente, la prisión preventiva, la detención ámbito del derecho a la libertad personal, sino con fines de supervisión educativa, la detención que interfieren con el derecho más amplio a la de personas para la prevención de la propagación libertad de movimiento. De ello se desprende que de enfermedades infecciosas, la detención la distinción entre la privación de libertad y la de personas «enajenadas», alcoholizadas, limitación de movimiento es meramente de grado toxicómanas o migrantes irregulares. o intensidad, y no de naturaleza o sustancia. Entre los criterios que contribuyen a distinguir El artículo 9 del Pacto Internacional de Derechos si una determinada restricción de la libertad de Civiles y Políticos (PIDCP) de 1966 no contiene circulación alcanza el nivel de interferir también una lista similar de formas lícitas de privación con el derecho a la libertad personal figuran el de libertad, sin embargo, prohíbe el arresto y la tipo y el lugar en que se mantiene a una persona, detención arbitrarios e ilícitos, lo que deja a los el grado de supervisión, el grado de aislamiento y Estados una facultad discrecional relativamente la disponibilidad de contactos sociales. amplia para definir en su derecho interno los casos en que las personas pueden ser privadas El derecho a la libertad personal no es un derecho de la libertad personal. En la Observación absoluto. Por el contrario, todas las sociedades General 8/16 de 1982, el Comité de Derechos utilizan la privación de libertad como castigo por Humanos de las Naciones Unidas había ya delitos graves o como medida para mantener el clarificado inicialmente que el artículo 9 del Pacto orden público, la moral, la salud o la seguridad. Internacional de Derechos Civiles y Políticos «es Con el desplazamiento gradual de otras formas aplicable a todas las privaciones de libertad, ya tradicionales de castigo, como la pena corporal o sea en casos penales o en otros casos como, por la pena capital, los trabajos forzados, el destierro, ejemplo, las enfermedades mentales, la vagancia, las sanciones por vergüenza o la privación de la drogadicción, los fines educativos, el control de ciertos derechos civiles y políticos a los autores, el la inmigración, etc». Concepto de Privación de la Libertad A pesar de ciertas ambigüedades durante la también confirmado por su uso en el artículo 5 redacción del artículo 9 del PIDCP, una interpretación del CEDE para el confinamiento de niños, niñas y cuidadosa a la luz del objeto y fin del Pacto nos adolescentes en casos de vagancia, toxicomanía, permite concluir que esta disposición no reconoce migración o de personas en cuarentena médica. ninguna otra forma de privación de libertad más También es utilizado en la definición del mandato allá de los dos términos «arresto» y «detención». del Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas sobre El término «arresto» se refiere al acto de privar a la Detención Arbitraria. El Protocolo Facultativo de la persona de la libertad y generalmente se refiere la Convención contra la Tortura y otros Tratos o el período que va hasta el momento en el que la Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes de las persona es llevada ante la autoridad competente. Naciones Unidas de 2002 establece un sistema La palabra «detención» se refiere al estado de de visitas periódicas realizadas por órganos privación de libertad, independientemente de internacionales y nacionales independientes, a que ésta se derive de un arresto (custodia policial, saber, el Subcomité de las Naciones Unidas para prisión preventiva), una condena (prisión), un la Prevención de la Tortura y Otros Tratos o Penas secuestro o algún otro acto. El término «detención» Crueles, Inhumanos o Degradantes (SPT) y los abarca todas las formas de privación de la Mecanismos Nacionales de Prevención (MNP), a los libertad, tanto en el contexto de la aplicación de lugares en que se encuentren personas privadas la justicia penal como fuera de ella, lo cual queda de libertad. 6 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ Instrumentos universales y regionales para la protección de la libertad personal AÑO DE INSTRUMENTOS LEGALES PARTES ADOPCIÓN EN EL TRATADO 1950 CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS 47 1966 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS 173 1969 CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS 25 1981 CARTA AFRICANA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS Y DE LOS PUEBLOS 54 1985 REGLAS MÍNIMAS DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA ADMINISTRACIÓN DE LA JUSTICIA DE MENORES (‘REGLAS DE BEIJING’) 1988 CONJUNTO DE PRINCIPIOS PARA LA PROTECCIÓN DE TODAS LAS PERSONAS SOMETIDAS A CUALQUIER FORMA DE DETENCIÓN O PRISIÓN 1989 CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO 196 1990 CARTA AFRICANA SOBRE LOS DERECHOS Y EL BIENESTAR DEL NIÑO 49 1990 REGLAS DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA PROTECCIÓN DE LOS MENORES PRIVADOS DE LIBERTAD (‘REGLAS DE LA HABANA’) 1990 DIRECTRICES DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA PREVENCIÓN DE LA DELINCUENCIA JUVENIL (‘DIRECTRICES DE RIAD’) 1991 REGLAS MÍNIMAS DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LAS MEDIDAS NO PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD (‘REGLAS DE TOKIO’) 1997 DIRECTRICES DE ACTUACIÓN SOBRE EL NIÑO EN EL SISTEMA DE JUSTICIA PENAL (‘DIRECTRICES DE VIENA’) 2002 PROTOCOLO FACULTATIVO DE LA CONVENCIÓN CONTRA LA TORTURA 90 2004 CARTA ÁRABE DE DERECHOS HUMANOS 14 2006 CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON 182 DISCAPACIDAD 2009 DIRECTRICES SOBRE LAS MODALIDADES ALTERNATIVAS DE CUIDADO DE LOS NIÑOS 2015 REGLAS MÍNIMAS DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL TRATAMIENTO DE LOS RECLUSOS (‘REGLAS NELSON MANDELA’) SOFT LAW HARD LAW 7 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ El artículo 4 del Protocolo Facultativo exige que cada detención en consonancia con el derecho al trato Estado Parte permita las visitas «a cualquier lugar humano y al respeto de la dignidad inherente a bajo su jurisdicción y control donde se encuentren la persona humana, y el artículo 37 d) otorga a o pudieran encontrarse personas privadas de su todo niño privado de libertad el derecho a recibir libertad, bien por orden de una autoridad pública asistencia jurídica para impugnar la legalidad de o a instigación suya o con su consentimiento la privación de libertad. expreso o tácito (en adelante denominado lugar En el Pacto Internacional de Derechos Civiles de detención)». Esta disposición, así como la y Políticos (PIDCP), estos derechos están práctica del Subcomité y de los MNP, confirman contemplados en diferentes disposiciones, a que el término «lugares de detención» abarca saber, los artículos 6, 7, 9 y 10. Mientras que el todos los lugares en los que una persona puede artículo 9 del PIDCP sólo prohíbe el arresto y la ser privada de libertad, como prisiones, calabozos detención ilegal y arbitraria, el artículo 37(b) de la en estaciones de policía, centros de detención Convención sobre los Derechos del Niño supone preventiva, prisiones militares, instituciones un importante paso adelante: «La detención, de asistencia social, hogares de acogida, el encarcelamiento o la prisión de un niño se instituciones para personas con discapacidad o llevará a cabo de conformidad con la ley y se para personas adictas a las drogas o al alcohol, utilizará tan sólo como medida de último recurso orfanatos, hogares infantiles, instituciones para y durante el período más breve que proceda». Si la supervisión educativa de la infancia, hogares bien el término «detención» significa el acto de de atención, hogares de ancianos, instituciones privar a un niño o niña de su libertad personal de cuidados paliativos, hospitales psiquiátricos, y «prisión» significa la detención después de un centros de salud mental, centros de detención juicio y una condena, es evidente que el término de migrantes, entre otros. El Estudio Global sobre «encarcelamiento» abarca todas las formas Niñez Privada de la Libertad sigue esta amplia de privación de libertad, incluida la detención definición del término «detención», que abarca relacionada con la migración y el confinamiento todas las formas de privación de libertad. Esto en instituciones. Por último, el término «niño» también está en consonancia con el apartado b) significa todo ser humano menor de dieciocho del artículo 11 de las Reglas de Naciones Unidas años de edad, según la definición del artículo 1 de para la Protección de los Menores Privados de la la Convención sobre los Derechos del Niño. Libertad («Reglas de La Habana»), en el que se A los efectos del Estudio Global sobre Niñez define el término «privación de libertad» como Privada de la libertad, el Equipo de Tareas de las «toda forma de detención o encarcelamiento en Naciones Unidas y el Panel de ONGs decidieron un establecimiento público o privado del que no desde el principio estructurar el Estudio en se permita salir al menor por su propia voluntad, función de los entornos de privación de libertad por orden de cualquier autoridad judicial, de los que el Estado es responsable directa o administrativa u otra autoridad pública». indirectamente. En los casos, por ejemplo, de la El artículo 37 de la Convención sobre los Derechos niñez privada de la libertad por sus padres en del Niño (CDN) combina aspectos del derecho a hogares privados o por bandas criminales en el la vida, el derecho a la integridad y la dignidad contexto de la trata, estas situaciones no están personales y el derecho a la libertad personal en cubiertas por el Estudio Global. Por el contrario, los una sola disposición. El apartado (a) del artículo 37 casos en los que los padres colocan a sus hijos en prohíbe la tortura y otras formas de malos tratos, la cualquier tipo de institución, ya sea directamente pena capital y la prisión perpetua sin posibilidad controlada por el Estado o no, serán considerados de excarcelación. El artículo 37 (b) prohíbe la dentro de la definición de «privación de libertad», privación ilegal o arbitraria de la libertad personal. ya que toda institución privada de este tipo debe El artículo 37 (c) define las condiciones mínimas de estar bajo la supervisión estatal. 8 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ Asegurar que la Privación de la Libertad se Emplee Como Medida de Último Recurso y Durante el Período más Breve que Proceda Como es el caso con todos los derechos horas o de detención preventiva que supere los humanos, las restricciones a su disfrute sólo son 30 días. La regla sobre no privación de la libertad, permisibles si se encuentran previstas en una en principio, de niños y niñas va más allá del disposición explícita de la legislación nacional contexto de la justicia juvenil y se aplica a todas (principio de legalidad o licitud) y como medida las situaciones en las que puedan ser detenidos, excepcional de conformidad con los principios incluso en el ámbito del control de la migración, de proporcionalidad y no discriminación el sistema de bienestar infantil y cuando son (principio de no arbitrariedad). La prohibición colocados en instituciones. de la privación arbitraria de la libertad significa que el arresto o detención no pueden ser En el contexto del control de la migración, manifiestamente desproporcionados, injustos o los Comités de las Naciones Unidas sobre los imprevisible, y la forma específica en cual se lleve Derechos del Niño y sobre los Derechos de los acabo el arresto no debe ser discriminatoria. El Trabajadores Migrantes y sus Familias, el Grupo de párrafo (b) del artículo 37 de la Convención sobre Trabajo de las Naciones Unidas sobre la Detención los Derechos del Niño va claramente más allá Arbitraria, el Secretario General, el Fondo de de estas limitaciones generales del derecho a la Emergencia Internacional de las Naciones Unidas libertad personal al prescribir que la detención, para la Infancia (UNICEF), el Alto Comisionado de encarcelamiento o prisión «se utilizarán tan sólo las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), como medidas de último recurso y durante el la Organización Internacional para las Migraciones período más breve que proceda». Esto significa (OIM) y varios otros organismos de las Naciones que, en principio, los niños y niñas no deben ser Unidas y organizaciones regionales han llegado a privados de su libertad y que en los casos en la conclusión de que la privación de libertad por los que resulte realmente necesario a la luz de razones puramente relacionadas con la migración las circunstancias, debe llevarse acabo durante nunca puede considerarse como una medida de un breve período, y los Estados deben aplicar último recurso en el sentido del artículo 37(b) de medidas no privativas de la libertad respecto la CDN, ya que siempre debe haber soluciones no de la niñez. En el contexto de la administración privativas de la libertad para tratar con la niñez de justicia, el párrafo 4 del artículo 40 de la migrante y refugiada. Además, la detención de Convención sobre los Derechos del Niño establece niños y niñas migrantes nunca es en el interés que «se dispondrá de diversas medidas tales superior del niño, como lo exige el artículo 3 de como el cuidado, las órdenes de orientación y la CDN. supervisión, el asesoramiento, la libertad vigilada, Las cuestiones legales complejas surgen cuando la colocación en hogares de guarda, los programas niños y niñas indígenas, huérfanos, que viven en de enseñanza y formación profesional, así como las calles, con discapacidades, con dificultades otras posibilidades alternativas a la internación de comportamiento, con adicciones, con en instituciones, para asegurar que los niños sean ‘comportamiento antisocial’, con necesidad de tratados de manera apropiada para su bienestar y supervisión educativa o por cualquier otra razón, que guarde proporción tanto a sus circunstancias son colocados en instituciones. En el Estudio como con la infracción». Con esta amplia lista de Global se define el término «instituciones» a la medidas no privativas de la libertad, la CDN indica luz de ciertas características, como el aislamiento, claramente que la niñez en conflicto con la ley la falta de control sobre la vida propia y las debe ser tratada, en principio, fuera del sistema decisiones que la afectan, la vigencia de reglas de justicia penal mediante su traslado al sistema generales con poca flexibilidad frente a las de bienestar de la infancia o alternativas similares necesidades individuales, la falta de autonomía, no privativas de la libertad. Para aquellos casos la separación de la familias y la comunidad en excepcionales en que la detención es realmente general, y la falta de vínculos y relaciones afectivas. inevitable, el Comité de los Derechos del Niño, en Teniendo en cuenta estas características de las su Observación General 24 de 2019, ha definido instituciones, el Estudio Global aplica el estándar límites estrictos, como la no detención de niños estricto del Comité de Derechos Humanos de las y niñas menores de 16 años, el no empleo de Naciones Unidas en la Observación General 35 custodia policial por períodos mayores a las 24 de 2014 indica que «el ingreso de un niño en una 9 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ institución constituye una privación de libertad» en primer lugar una sentencia sin privación de en el sentido del artículo 9 del Pacto Internacional la libertad al dictar sentencia a dichas madres. de Derechos Civiles y Políticos. Con respecto a los Sin embargo, el artículo 30(d) va incluso un niños y niñas con discapacidad, el artículo 14(1) paso más allá e impone a los Estados Partes la (b) de la Convención sobre los Derechos de las obligación de «garantizar que la madre no sea Personas con Discapacidades (CRPD) de 2006 encarcelada con su hijo o hija». Esto plantea de establece que «la existencia de una discapacidad nuevo cuestiones de interpretación muy difíciles. no justifica en ningún caso una privación de Es necesario tener en cuenta un equilibrio más libertad». En el caso de los niños y niñas con cuidadoso entre los diferentes intereses de la discapacidad, que suelen ser internados en madre (u otros cuidadores principales) y del instituciones especiales, esta estricta prohibición niño o niña. Si el encarcelamiento del cuidador de toda detención por motivos de discapacidad principal es inevitable, sólo se permitirá que debe interpretarse conjuntamente con el principio los hijos permanezcan con su madre privada del interés superior del niño en el párrafo 1 del de la libertad (u otros cuidadores) si no hay artículo 3 de la CDN y el principio de último alternativas y si ello redunda en el interés recurso que figura en el apartado (b) del artículo superior del niño o niña, tal como se estipula en 37 de dicha Convención. el Artículo 3 de la CDN. Las Directrices de las Naciones Unidas sobre En otras palabras, sólo se detendrá a niños y las Modalidades Alternativas de Cuidado de los niñas si todas las demás medidas no privativas de Niños de 2009 piden una «estrategia global de la libertad han fracasado o se tiene la expectativa desinstitucionalización» y hacen hincapié en la de que fracasen. La prueba de si la privación de familia como «medio natural para el crecimiento, libertad como medida absolutamente excepcional el bienestar y la protección de los niños». Este es permisible en virtud de los artículos 3 y 37 (b) enfoque encuentra apoyo en el artículo 20 de de la CDN debe aplicarse caso por caso y podría la Convención sobre los Derechos del Niño. En conducir a resultados diferentes con respecto a consecuencia, las Directrices de las Naciones las distintas situaciones de privación de libertad Unidas concluyen que «los esfuerzos deben descritas anteriormente. Si bien la detención de la ir encaminados ante todo a lograr que el niño niñez migrante o refugiada nunca es permisible y, permanezca o vuelva a estar bajo la guarda de en principio, no debe ser privada de la libertad en sus padres o, cuando proceda, de otros familiares instituciones, puede haber casos en el contexto de cercanos. El Estado debería velar por que las conflictos armados, de administración de justicia familias tengan acceso a formas de apoyo en o de seguridad nacional en los que las medidas su función cuidadora». En principio, no debería alternativas adecuadas no estén disponibles. No condenarse a las mujeres embarazadas o a las obstante, incluso en esos casos verdaderamente madres con hijos pequeños a penas de prisión, a excepcionales, la detención debe limitarse al fin de que puedan cuidar de ellos fuera de la cárcel. período más breve que proceda. En los diferentes A este respecto, en el apartado (a) del artículo capítulos del Estudio Global se ofrece un análisis 30 de la Carta Africana sobre los Derechos y el jurídico detallado de los principios de la «medida Bienestar del Niño de 1990 se exige a los Estados de último recurso» y del «período más breve que Partes que garanticen que siempre se considerará proceda», en sus respectivos contextos. Condiciones de Detención Acordes con el Derecho a la Dignidad Humana La privación de la libertad no significa privación las autoridades estatales deciden, como medida de las libertades. En otras palabras: cuando se de último recurso, detener a niños y niñas, les priva de su derecho a la libertad personal, las tienen la obligación positiva de garantizar que personas deben, en principio, mantener todos los éstos puedan, de hecho, disfrutar de todos los demás derechos humanos y deben ser habilitadas demás derechos humanos y de los derechos por las autoridades del Estado, en la medida de consagrados en la CDN, incluyendo el derecho lo posible, para ejercer estos derechos durante a la privacidad, educación, salud y protección la detención. Esta doctrina de las limitaciones contra cualquier forma de violencia, abandono y mínimas se aplica en términos aún más firmes a explotación. Más importante aún, el artículo 37(a) la niñez durante la etapa de formación. Cuando de la CDN establece a la luz de otras disposiciones 10 INTRODUCCIÓN LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD ES LA PRIVACIÓN DE LA NIÑEZ del derecho internacional, que ningún niño o a su edad y condición jurídica. Estos notables niña puede ser sometido a tortura u otros tratos principios de rehabilitación y de un trato humano o penas crueles, inhumanos o degradantes, lo y digno de las personas condenadas fueron que incluye la pena corporal y la pena capital, así reafirmados en el artículo 37(c) de la Convención como la cadena perpetua y otras sentencias de sobre los Derechos del Niño para la privación de prisión excesivas que vayan más allá del «período la libertad en todas las situaciones de detención. de tiempo más corto apropiado», tal como se El principio de separación de niños y niñas estipula en el artículo 37(b) de la CDN. respecto de los adultos, se relativizó al introducir el principio del interés superior del niño de El artículo 10(1) del PIDCP establece que todas las acuerdo con el artículo 3 de la CDN. Pueden personas privadas de libertad serán tratadas con darse circunstancias, por ejemplo, en el caso de humanidad y con el respeto debido a la dignidad niños y niñas que migran con sus padres o en el inherente a la persona humana. Este derecho caso de la detención de cuidadores principales, general de los detenidos se aplica a todas las en los que el interés superior sea mantener formas de privación de libertad. En el contexto a niños y niñas junto a sus padres. El artículo de la administración de la justicia penal, el 37 c) también añade el derecho de los niños y artículo 10(2) añade que los procesados estarán, niñas detenidos a mantener el contacto con sus en principio, separados de los condenados y familias mediante correspondencia y visitas, lo que los niños acusados estarán separados de que está en consonancia con la obligación de los los adultos y serán llevados ante los tribunales Estados, en virtud del artículo 9 de la Convención lo antes posible para su enjuiciamiento. Por sobre los Derechos del Niño, de velar por que no último, el párrafo 3 del artículo 10 contiene el sean separados de sus padres contra su voluntad, importante principio de la rehabilitación (por y con el principio de que los padres tienen la oposición a la justicia retributiva) al disponer responsabilidad primordial de la crianza y el que el sistema penitenciario tendrá por objeto la desarrollo del niño y la niña, según lo dispuesto en reforma y la rehabilitación social de los reclusos el artículo 18 de la Convención sobre los Derechos en lugar de limitarse a castigarlos. Los niños y del Niño. Estos principios también deben tenerse niñas en conflicto con la ley estarán separados de en cuenta en el encarcelamiento de padres de los adultos y recibirán un tratamiento adecuado niños y niñas muy pequeños. Salvaguardas Legales En el apartado d) del artículo 37 se dispone que que la decisión debe adoptarse lo antes posible, todo niño privado de libertad, por cualquier por ejemplo, a más tardar dentro de las dos motivo, tendrá derecho a un rápido acceso a la semanas siguientes a la impugnación». Se podría asistencia jurídica y otra asistencia adecuada, argumentar además que el requisito del «plazo así como el derecho a impugnar la legalidad más breve que proceda» del párrafo (b) del de la privación de su libertad ante un tribunal artículo 37 de la CDN exige la revisión judicial u otra autoridad competente, independiente e periódica de toda privación de libertad. imparcial, y a una pronta decisión sobre dicha acción. Este derecho al procedimiento de hábeas Los derechos a la libertad personal, la integridad corpus, que se desprende de la disposición personal y la dignidad descansan sobre general del párrafo 4 del artículo 9 del Pacto estándares internacionales elevados para Internacional de Derechos Civiles y Políticos se prevenir la privación de libertad de niños y niñas. aplica a todas las formas de privación de libertad, También crean un marco destinado a reducir su y es particularmente importante para la niñez. detención a un mínimo absoluto y, en los casos Si los Estados, como medida excepcional de excepcionales en los que la detención se justifica último recurso, deciden arrestar o detener a una como medida de último recurso, garantizan persona menor de 18 años deben proporcionarle que tengan derecho a impugnar su legalidad. Si inmediatamente la asistencia jurídica apropiada bien los niños y niñas sólo deben ser detenidos para impugnar la legalidad de la decisión. En su durante el período más breve posible, estos Observación General 24 de 2019, el Comité de los derechos garantizan además que sean tratados Derechos del Niño reafirmó que debe ser puesta con humanidad, dignidad y respeto por los demás a disposición de una autoridad competente en un derechos humanos. Lamentablemente, como se plazo de 24 horas. Con respecto al procedimiento describe en detalle en las diversas dimensiones de hábeas corpus, el Comité también subrayó cubiertas por el Estudio Global a nivel mundial, la que «el derecho a una pronta decisión significa realidad es distinta. 11 PROCESO DE ESTUDIO Y RECOPILACIÓN DE DATOS El Estudio Global es el resultado de un verdadero esfuerzo conjunto de Gobiernos, organismos y órganos de las Naciones Unidas, otras organizaciones internacionales y regionales, las organizaciones de la sociedad civil, la comunidad académica y de niños y niñas, con el objetivo de responder a la falta de información y a las justificaciones de los Estados para la detención de niños y niñas, tanto en principio como en la práctica, así como para identificar soluciones no privativas de la libertad que protejan a la niñez. Los niños y niñas privados de la libertad tienen historias e identidades diversas, pero también se enfrentan a situaciones y experiencias similares. A fin de mejorar la comprensión de los aspectos comunes y de las diferencias en todas las situaciones de privación de libertad de la niñez, el Estudio Global se basó no sólo en el análisis documental, sino también en la recopilación de datos primarios, consultas temáticas, nacionales y regionales, reuniones de expertos y consultas directas con niños y niñas, a nivel mundial. 12 © Terre des Hommes. Centro de detención juvenil, São Luis Brasil INTRODUCCIÓN PROCESO DE ESTUDIO Y RECOPILACIÓN DE DATOS Proceso de Investigación Después de una campaña realizada por varias (INDH), Mecanismos Nacionales de Prevención partes interesadas –entre quienes se destacaron (MNP), instituciones académicas, y niños y niñas. los Estados Miembros de la ONU, diversas Dado que el primer año se dedicó principalmente entidades de la Organización y las ONGs—la a asegurar la financiación mínima requerida para Asamblea General de ONU aprobó una Resolución iniciar la labor de investigación, la presentación el 18 de diciembre de 2014 en la que invita al del informe a la Asamblea General fue prorrogada Secretario General a encargar un Estudio Global hasta octubre de 2019. detallado sobre la niñez privada de la libertad. El 17 de diciembre de 2015, la Asamblea General Hacia el final del proceso de investigación, se llamó a los Estados Miembros de la ONU a apoyar hizo evidente que este presupuesto limitado la elaboración del Estudio Global. Tras la creación no era suficiente para finalizar, editar, imprimir, de un Grupo de Trabajo interinstitucional de las presentar y difundir el Estudio Global. Esta labor Naciones Unidas, en octubre de 2016 se nombró final y decisiva sólo fue posible gracias a la ayuda a Manfred Nowak como Experto Independiente de dos instituciones de investigación académica, a cargo de dirigir el Estudio Global sobre Niñez el Instituto de Derechos Humanos Ludwig Privada de la Libertad. La fase de ejecución Boltzmann y el Campus Global de Derechos del Estudio se retrasó debido a la falta de Humanos, y el generoso apoyo financiero de financiación. La situación fue saneada gracias a dos fundaciones privadas, entre ellas The Right las contribuciones voluntarias de los Estados Livelihood Foundation, que juntas duplicaron con Miembros. Los esfuerzos en la búsqueda de creces los fondos disponibles para el Estudio. cooperación tuvieron eco en las contribuciones Tras tres años de trabajo arduo y dedicado con financieras de Alemania, Austria, Liechtenstein, la participación de cerca de 150 investigadores Malta, Qatar, Suiza, la Unión Europea y UNICEF. de todo el mundo --la mayoría de los cuales Cabe expresar sincera gratitud para con estos trabajaron de forma gratuita--, tres reuniones de «Amigos del Estudio» ya que sin su apoyo expertos, doce consultas temáticas internacionales, material habría sido imposible llevar adelante una 274 entrevistas con niños y niñas e innumerables investigación tan amplia. A pesar de contar con charlas para recaudar fondos, el 8 de octubre de el 15% del presupuesto previsto originalmente, 2019 se presentó una versión resumida del Informe las actividades fueron maximizadas para unir a a la Asamblea General en Nueva York, que fue diversas partes interesadas, incluyendo Estados, seguido de la presentación del Estudio Global organismos de la ONU, ONGs, instituciones propiamente dicho, con ocasión del 30º aniversario nacionales de derechos humanos de la Convención sobre los Derechos del Niño, el 19 de noviembre de 2019 en Ginebra. 13 INTRODUCCIÓN PROCESO DE ESTUDIO Y RECOPILACIÓN DE DATOS Actores Globales del Estudio El Estudio fue supervisado por el Grupo de Tareas renombre en los campos de los derechos del niño Interagencia de la ONU bajo la presidencia del y a la libertad personal. Representante Especial del Secretario General Su participación fue vital para informar el proceso sobre la Violencia contra los Niños (SRSG VAC). de investigación. El Grupo de ONG para el Estudio, Otros miembros son el Representante Especial del dirigido por Defence for Children International Secretario General para la cuestión de los niños y y Human Rights Watch, está integrado por 170 los conflictos armados, el Comité de los Derechos ONGs que trabajan directa o indirectamente en del Niño, UNICEF, la Oficina de las Naciones el tema de la privación de la libertad de niños Unidas contra la Droga y el Delito, la Oficina del y niñas. Colaborar estrechamente con estas Alto Comisionado de las Naciones Unidas para organizaciones fue clave en la conceptualización, los Refugiados, la Organización Internacional realización e implementación del Estudio. Los para las Migraciones, la Organización Mundial grupos de investigación del Estudio estuvieron de la Salud y la Oficina del Alto Comisionado presididos por distinguidos expertos a nivel de las Naciones Unidas para los Derechos mundial y sus instituciones académicas. Muchas Humanos. Como plataforma para prestar apoyo de ellas integran el Campus Global de Derechos a todo el sistema de las Naciones Unidas en la Humanos, una red internacional de 100 elaboración del Estudio, el Grupo de Tareas se universidades. Uno de sus miembros es el Instituto encargó de definir el Alcance del Estudio y de Ludwig Boltzmann de Derechos Humanos elaborar al mismo tiempo una estrategia inicial de de la Universidad de Viena, que coordinó los presupuesto y recaudación de fondos. Al actuar principales esfuerzos y componentes del Estudio Global, incluidas las actividades internacionales como secretaría del Estudio, la ACNUDH prestó de investigación. Se consultó a niños y niñas de un apoyo inestimable en la coordinación de las todo el mundo con experiencias de privación de actividades con los Estados Miembros. Otras libertad para informar la investigación del Estudio innumerables organizaciones internacionales Global. Todas y cada una de sus historias, puntos y regionales hicieron notables contribuciones de vista y perspectivas han enriquecido en forma al Estudio, por las que estoy profundamente concreta al Estudio Global con la esperanza de agradecido. El Consejo de Asesores del Estudio que marquen una diferencia a los ojos de los está compuesto por 22 expertos/as de gran Estados y de la sociedad en su conjunto. Recopilación de Datos En marzo de 2018 se distribuyó un cuestionario La variedad de áreas temáticas que abarca el detallado a todos los Estados Miembros de Estudio Global requirió la recopilación de datos la ONU, los organismos de la Organización y a nivel de país sobre el número de niños y niñas otros interesados. En total, se han recibido 118 privados de la libertad a partir de numerosas respuestas al cuestionario de 92 países, entre ellas fuentes. Aunque siempre se ha dado prioridad 41 respuestas de Europa, 27 de África, 20 de Asia, 19 a los datos presentados en el cuestionario del de América del Norte y del Sur y 11 de Oceanía. Los Estudio Global y a aquellos extraídos de registros Estados (gobiernos) han presentado oficialmente oficiales (por ejemplo, los registros policiales), el 67 respuestas. Se verificó la información en las vacío de datos existente se llenó parcialmente con respuestas al cuestionario y, cuando resultó la información comunicada por las organizaciones necesario, se enviaron solicitudes de explicación internacionales, en particular los organismos de y/o corrección a los interesados seleccionados. las Naciones Unidas. Estas fuentes de datos fueron En 50 Estados las actividades de recolección de especialmente importantes para las estimaciones datos fue coordinada por el centro nacional de en las esferas de la seguridad nacional y los coordinación establecido específicamente para el conflictos armados (en las que los Estados no propósito del Estudio Global. Como las respuestas pudieron proporcionar datos). En los casos en podían ser presentadas en cualquiera de los seis los que aún se requerían datos tras la inclusión idiomas oficiales de las Naciones Unidas, fueron de estas fuentes, el siguiente paso consistió en cuidadosamente traducidas al inglés para facilitar la extracción de datos relevantes de fuentes el análisis de todos los grupos de investigación. académicas con referato. Esto se ha hecho para 14 INTRODUCCIÓN PROCESO DE ESTUDIO Y RECOPILACIÓN DE DATOS los capítulos sobre la detención relacionada con la precisión de los modelos construidos no es migración, y los niños y niñas en instituciones. Se equivalente para todas las regiones debido a las ha dado prioridad a los datos proporcionados por limitaciones en la disponibilidad o accesibilidad las autoridades públicas y se han excluido valores de los datos. No obstante, la información reunida periféricos en conflicto. permitió diseñar un conjunto de datos que no sólo En caso de discrepancias entre información es el más completo entre los intentos realizados igualmente creíble y oportuna, se optó por los hasta ahora en el ámbito de la privación de datos más conservadores. Así pues, las cifras libertad, sino que, sobre todo, está adaptado a las presentadas en el Estudio Global deberán ser necesidades singulares de este Estudio Global. consideradas como estimaciones mínimas. La RESPUESTA OFICIAL DEL ESTADO RESPUESTAS DE OTROS ACTORES* State Albania State Greece UN agency Philippines State Algeria NPM, State Honduras NGO, NPM Poland State Anguilla NGO, NHRI India Ombuds., State Portugal NGO, NHRI, State Argentina UN agency Iran State Qatar NHRI, State Australia State Iraq State Rep. Congo State Austria State Ireland NHRI Romania NGO, State Belgium NGO, State Italy State Russia State Benin State Kiribati UN agency Samoa State Bosnia and Herzegovina State Kuwait State Sao Tome Principe NGO, NPM Brazil State, UN agency Lao NGO, State Sierra Leone State Burkina Faso NGO, State Lebanon Ombuds., State Slovenia UN agency Cambodia State Liechtenstein State South Africa NGO, State Canada NHRI Liberia State South Sudan State Chad UN agency Libya State Spain NHRI Chile State Lithuania State Sri Lanka State Colombia NGO, State Madagascar State Sweden State, UN agency Croatia UN agency Malaysia State Switzerland Ombuds. Cyprus State Mali State Tanzania Ombuds., State Czech Republic UN agency Marshall Islands State Thailand Países y NHRI, State Denmark NGO Mauritania UN agency Tonga State Djibouti NHRI, State Mauritius NGO Tunisia territorios que NHRI Dem. Rep. Congo NHRI, NPM, State Mexico State Tuvalu State El Salvador UN agency Micronesia, F. S. State Ukraine entregaron State Estonia State Monaco State United Kingdom UN agency Fiji NGO Morocco NGO United States respuestas al State Finland UN agency Myanmar State Uruguay NGO, NGO, NHRI, State France State Netherlands State Uzbekistan cuestionario del State Gambia State Niger UN agency Vanuatu State Georgia State Palau UN agency Vietnam Estudio Global State Germany State Palestine NGO Yemen State Ghana State Peru State Zimbabwe Fuente: respuestas al cuestionario del RESPUESTA OFICIAL DEL ESTADO Estudio Global. RESPUESTAS DE OTROS ACTORES* *ONG, InstitucióAn lNbaacinoniaal de Derechos Humanos (INDH), Mecanismo NacioGnrael deec Perevención (MNP), Defensoría del Pueblo y/o agencias de las Naciones Unidas. State State UN agency Philippines State Algeria NPM, State Honduras NGO, NPM Poland State Anguilla NGO, NHRI India Ombuds., State Portugal NGO, NHRI, State Argentina UN agency Iran State Qatar ConsultasNHR I, SRtate Au State Augstralioa nales y TState Imraq áticas State Rep. Congo stria State Ireland NHRI Romania NGO, State Belgium NGO, State Italy State Russia State Benin State Kiribati UN agency Samoa Además de la invesSttiagteacBioósni a adndo Hcuermzeegnovtianla y St•at eg eKnuwearaitr conciencia sobre el pStraoteceSaso T odmele EPrsintucidpeio la recolección de NGdOa, NtoPMs, Braezli l Estudio GlobaSlt ate, UN agencyGLloaobal y alentar un mNaGyOo, Srt atecoSmierprar Loemoniseo de también emprendió unSt atae nBáulriksinisa Famsoás a fondo NGO, StateloLse bianntoenresados en el Opmrboudcse., Sstoate dSelolv eEnsiatudio, en de determinadas cUuN aegsentcioy nCeams bomdieadiante doce StatepaLiretcihctuelnasrt,e inpara apoyar la StaptereSosuth A NGO, State Canada NHRI Liberia State Souetnht Sa fcri udi cóaann de consultas temáticas, nStatceioCnhadles y regionales UN agencyreLsibpyuaestas al cuestionario deStla tEesStpuadinio; con una amplia gama deNH RinI tCehrielesados, entre ellos State Lithuania State Sri Lanka autoridades estatales, SotartegaCnoilosmmboias de la ONU, NGO, St•at er eMcaodpaiglaasrc adratos adicionales sSotabtereSw loedse nprogresos ONGs, institucioSntaetes, U N angeanccyioCnroaaletisa de derechos UN agency Mloalsa ypsiraoblemas en relación StcaotenS wdietzterrlamndinadas Ombuds. Cyprus State humanos, mecanis os n cionales de prevención, esMfaelrias de estudio, contextosS tyat eacTaonztaenciaimientos Ombuds., State Czech Republic UN agencyreMgaiorshall Islands State Thailand instituciones académic nales; NHRIa, Ssta tey Dlaen msoacrkiedad civil, así NGO Mauritania UN agency Tonga como niños y niñas, a fiStnat edDej ibaobuatircar un terreno NHRI, St•at er eMcaougreitiru sprácticas prometedoNrGaOsT, ueninsi aparticular más profundo y ampliarN HlaRI rDeedm. Rep. Congo NHRI, NPM, State Mexico State Tuvalu State El Sa dlvead ionrvestigación y UN agencysoMbicrreo nseosliau, cF.i oS.nes no privativaSsta tde eU klara ilnibeertad; las fuentes internacionaStlaetes.E sEtlo npiaropósito general State Monaco State United Kingdom de estos procesos fuUeN el de: r ecibir aportes y comentarios sobre el proceso agency Fiji N•GO Morocco NGO United States State Finland UN agencydeM yinanvmesartigación del Estudio GStlaotebUarlu, glouasy desafíos NGO, NGO, NHRI, State France Statey Nloetsh heralalnladzsgos. State Uzbekistan State Gambia State Niger UN agency Vanuatu State Georgia State Palau UN agency Vietnam State Germany State Palestine NGO Yemen State Ghana State Peru State Zimbabwe 15 *ONG, Institución Nacional de Derechos Humanos (INDH), Mecanismo Nacional de Prevención (MNP), Defensoría del Pueblo y/o agencias de las Naciones Unidas. PUNTOS DE VISTA Y PERSPECTIVAS DE NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD El artículo 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño establece que niños y niñas tendrán derecho a expresar su opinión libremente en todos los asuntos que los afecten y que sus opiniones se tendrán debidamente en cuenta. El Estudio Global identificó la importancia de este principio e incluyó testimonios de niños y niñas que compartieron sus experiencias. Estos testimonios fueron facilitados por un grupo internacional de expertos en derechos de la niñez de diversas organizaciones e instituciones. Juntos, llevaron a cabo entrevistas cara a cara con 274 niños y niñas de 22 países de diversas regiones del mundo, en varios centros de detención. Expresaron claramente que, cuando resulte posible, niños y niñas no debieran ser privados de la libertad y hablaron sobre las muchas otras alternativas viables a la detención en base a la asistencia comunitaria. Estos niños y niñas demostraron ser muy conscientes de las «brechas» sociales y emocionales que experimentan cuando están lejos de sus familias y sus comunidades. Esto se expresó en sentimientos de soledad, aislamiento y anhelo por la familia, a la vez que compartían sus sentimientos de confusión y desempoderamiento, especialmente cuando se enfrentaban a sistemas cuyo funcionamiento no comprendían. 16 © Terre des Hommes. Interacción con los niños, Centro de Detención Juvenil, Guinea CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ PUNTOS DE VISTA Y PERSPECTIVAS DE NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Metodología de la Consulta El elemento de participación de niños y niñas Hommes y otras organizaciones e instituciones en el Estudio Global constó de dos fases. La asociadas, que trabajan con niños y niñas en primera fase fue una revisión de la literatura de centros de detención, realizaron las entrevistas. los estudios que documentaban las opiniones de Se les pidió que consultaran a los participantes, niños y niñas sobre sus derechos en detención. La idealmente de 13 a 17 años, que estaban o habían segunda fase se basó en un proceso de consulta estado privados de su libertad. diseñado específicamente para el Estudio Global y coordinado por el grupo de investigación En total, se recogieron e incorporaron al Estudio encargado, como puede verse en el gráfico que Global 274 opiniones de niños y niñas de 22 países. figura a continuación. Para el proceso de consulta, Los socios, cuando fue necesario, tradujeron los los investigadores comenzaron trabajando con un comentarios de los niños y niñas al inglés, y los grupo de niños y niñas de Irlanda con experiencia facilitadores resumieron los puntos principales de en privación de libertad que los asesoraron cada una de las preguntas, proporcionando citas sobre el contenido y el alcance de las preguntas textuales de los niños y niñas en la medida de lo de consulta. Como siguiente paso, se elaboró un posible. A pesar de haber realizado las consultas paquete para facilitadores en el que se exponían en un tiempo relativamente corto y con recursos los enfoques que se utilizarían para identificar limitados, representan un esfuerzo importante, a los niños y niñas y recabar sus opiniones en novedoso y deliberado para incluir en el Estudio forma segura y ética, individualmente o en Global los puntos de vista y perspectivas de una grupos, mediante entrevistas cara a cara. Como gama de niños y niñas con diversas experiencias tercer paso, los equipos regionales de Terre des de detención a nivel mundial. Diseño de una metodología de investigación para consultas con niños y niñas CONSULTAS CON DISEÑO DE PREPARACIÓN DE ENTREVISTAS A INFORMACIÓN DEL NIÑOS Y NIÑAS HERRAMIENTAS NIVEL MUNDIAL ESTUDIO GLOBAL Y UD L ST A LOB G NIÑOS Y NIÑAS QUE HAN EXPERIMENTADO LA EXPERTOS KIT PARA FACILITADORES ENTREVISTAS ESTUDIO GLOBAL PRIVACIÓN DE LIBERTAD Un grupo de niños y niñas Los expertos diseñaron un kit Se solicitó a organizaciones e En total, se recogieron e con experiencias de para facilitadores utilizado instituciones socias incorporaron al Estudio privación de libertad fue para consultas con niños y consultar a participantes, Global los puntos de vista consultado por expertos niñas y para recoger sus idealmente entre 13 y 17 años de 274 niños y niñas para asesorarles sobre el puntos de vista (de una forma de edad, que fueron privados de 22 países. contenido y el alcance de las ética y segura, individualmente de libertad en sus países preguntas para las consultas. o en grupos) a través de respectivos. entrevistas en persona. 17 CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ PUNTOS DE VISTA Y PERSPECTIVAS DE NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Principales Hallazgos Durante el proceso de consulta, los niños y La gran mayoría de los niños se sentían inseguros. niñas indicaron que sus derechos estaban Se experimentaba regularmente violencia y desprotegidos y violados, y que permanecían otros castigos, que no sólo involucraban a otros detenidos en malas condiciones, con una atención niños sino también a la policía y al personal de sanitaria deficiente y en algunos casos sin acceso seguridad. Además, un número considerable suficiente a la educación y el esparcimiento. Un describió que se los colocaba con adultos número significativo describió el hacinamiento detenidos por actividades delictivas, como y la mala calidad de los alimentos, así como las traficantes de drogas, ladrones o personas que condiciones de vida antihigiénicas. La mayoría habían cometido asesinatos, tal como este niño de estos niños y niñas se encontraban en privado de la libertad en una cárcel africana, instituciones judiciales o en centros de detención compartió con nosotros: de inmigrantes, pero también fue confirmado por los detenidos en estaciones de policía. Indicaron además que enfrentan dificultades para ser Fui detenido con escuchados en las decisiones que se adultos, que eran toman sobre ellos y ellas o mayores que yo; me que no han sido tomados “La atención sentí inseguro la mayor en serio. Una persona ya médica no era muy parte del tiempo, y fui adulta que experimentó la detención en una buena. Si le decía al severamente golpeado institución de Europa personal del orfanato por la policía y los del Este cuando era que estaba enfermo, detenidos adultos. niño declaró: me decían que estaba Los resultados muestran haciéndome el además cómo los niños y tonto.” niñas privados de su libertad experimentan el aislamiento, la soledad y el miedo. Esto fue más evidente en las primeras etapas de la detención, sobre todo en la custodia policial y la prisión preventiva, sobre todo cuando se está detenido con adultos y se recibe poca información sobre la duración de la detención. Los niños y niñas también indicaron que habían sido objeto de violencia o malos tratos. En muchos conflictos, las fuerzas gubernamentales “Estaban muy enojados y a mi arrestan y detienen a los niños y niñas por su llegada, empezaron a golpearme y presunta asociación con grupos armados o con patearme y me decían frecuentemente grupos calificados de extremistas violentos, principalmente para obtener confesiones. que no estaba diciendo la verdad. La primera noche un (...) oficial vino a Las Naciones Unidas realizaron mi celda y me llevó a otra celda y me entrevistas al azar con 85 niños y niñas detenidos en centros de detención dijo que ‘si no confiesas, entonces me relacionados con el conflicto en un país acostaré contigo y ya sabes lo que puedo de Asia central. Muchos de los niños y niñas hacer contigo’. Estaba muy asustada y entrevistados dieron relatos creíbles de tortura empezaron a golpearme con palos, mientras estaban bajo la custodia de las fuerzas puñetazos y patadas.” de seguridad, como este niña: 18 CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ PUNTOS DE VISTA Y PERSPECTIVAS DE NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Además de los daños físicos y emocionales, En cuanto al contacto con la familia, los niños los niños y niñas informaron que sentían y niñas tuvieron experiencias muy variadas. discriminación y estigma relacionados con Muchos experimentaron barreras, tales como diferentes factores, como el origen étnico, la recibir visitas sólo si se comportaban bien o situación económica, la discapacidad, el género o que sus visitas se limitaran a 8-10 minutos. la orientación sexual. Para otros, las dificultades se debían a que sus A algunos se les negó el acceso a la información familias vivían demasiado lejos de los centros de o se les proporcionó información de una forma detención y no tenían recursos para visitarlos. en la que no podían entenderla. Esto fue claro en Muchos identificaron las dificultades en acceder todos los escenarios en relación con la duración al apoyo para la reintegración y prepararse para la de la detención y los siguientes pasos del proceso. liberación. Algunos no tenían ninguna formación Sin embargo, fue particularmente en sus instituciones, y la mayoría identificó la pertinente para aquellos necesidad de apoyo de los padres y la familia detenidos por motivos para poder reintegrarse en la sociedad. de seguridad nacional e “Sólo un policía immigración, como este hablaba inglés, niño de 17 años en un sólo podíamos centro de detención entender los de Europa del Este: insultos.” Aspiraciones de los Niños y Niñas Para un Futuro más allá de la Detención Muchos niños y niñas tenían aspiraciones lo bueno que es para ellos. Las experiencias positivas para un futuro más allá de la detención, positivas en relación con el contacto con la en el que se reunirían con sus familias y familia van desde las instituciones que organizan amigos y disfrutarían de una vida como seres visitas a domicilio para los niños y niñas hasta humanos independientes que contribuyen a sus la flexibilidad en cuanto a los horarios de visita comunidades. Consideraban que la educación y cuando los miembros de la familia vienen de el desarrollo de habilidades eran integrales para lejos. Los niños y niñas también compartieron su reintegración y para lograr una vida mejor una experiencias de resistencia y esperanza y vez que fueran liberados. Casi todos los niños y destacaron la importancia de las amistades con niñas internados en instituciones de justicia compañeros y adultos en los que podían confiar, confirmaron que tenían acceso a algún tipo de como los trabajadores sociales, y que trabajaban programa de educación o capacitación, con en pro de sus intereses. Independientemente cursos que iban desde la alfabetización hasta del entorno, los niños y niñas casi siempre se programas de desarrollo social o de formación centraban en la importancia de acceder a la profesional (por ejemplo, plomería, informática, atención comunitaria o familiar como alternativa peluquería). También se planteó como muy a la detención. Algunas sugerencias incluyeron el importante el hecho de no mencionar en sus arresto domiciliario o ser alojados en un refugio certificados que se graduaron en los servicios con servicios de apoyo. Algunos justificaron la correccionales. Además de los programas de importancia de evitar la detención debido a sus educación, los niños y niñas en general se efectos negativos y a que hace más probable la mostraron favorables a tener oportunidades para reincidencia. el deporte y el esparcimiento, y comentaron 19 REPERCUSIONES EN LA SALUD DE LOS NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Existe evidencia abrumadora de que los niños y niñas privados de libertad suelen tener problemas de salud importantes y complejos. La detención puede tener repercusiones negativas en la salud, tales como el retraso en el crecimiento físico, el aumento del riesgo de enfermedades infecciosas, enfermedades crónicas, problemas de salud relacionados con el estrés, el aumento de los síntomas psiquiátricos, problemas emocionales y de comportamiento, así como el deterioro del desarrollo cognitivo. Las conclusiones de este capítulo se basan en un exhaustivo análisis a escala global de la bibliografía y los estudios sobre las repercusiones de la detención en la salud de los niños y niñas, que a menudo se agrava con los traumas. 20 © Terre des Hommes. Centro de Justicia Juvenil, Brasil CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ REPERCUSIONES EN LA SALUD DE LOS NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Principales Hallazgos La privación de libertad puede afectar negativamente de entornos caracterizados por disturbios civiles y a la salud de niños y niñas por dos razones políticos o por la guerra, y pueden sufrir una nutrición fundamentales: inadecuada, un acceso limitado a una atención • L a privación de libertad es una experiencia sanitaria apropiada o una exposición a factores de intrínsecamente angustiosa y potencialmente riesgo ambientales. Los problemas de salud mental traumática y, como tal, puede tener efectos pueden surgir de experiencias traumáticas en el país adversos en la salud mental. de origen o durante el arduo viaje hacia el centro de detención. Se ha planteado una serie de factores • L as circunstancias particulares en que que los que contribuyen a los problemas psicológicos de los niños y niñas privados de su libertad pueden ser niños en los centros de detención de inmigrantes, perjudiciales para su salud, incluida la exposición como la tortura y los traumas previos a la llegada, a condiciones insalubres que aumentan el riesgo la desintegración de las familias dentro del centro de infección, una concentración de personas de detención, la duración de la detención y la con enfermedades infecciosas (por ejemplo, la incertidumbre sobre los resultados, o por haber tuberculosis y el VIH), restricciones presenciado traumas dentro del centro de de la circulación y la actividad física detención. Los problemas mentales que repercuten negativamente en “La condición específicos incluyen retrasos en el el desarrollo físico y aumentan el física es débil. desarrollo, depresión, ansiedad, riesgo de obesidad, una dieta No hay comida Trastorno de estrés postraumático inadecuada, como comparte un disponible. No hay (TEPT) y autolesión entre los niños niño en una prisión africana : limpieza. No hay y niñas, según una investigación En la administración de justicia, los sobre la detención de inmigrantes ningún tipo de niños y niñas detenidos constituyen en la región de Oceanía. En el una población grande, marginada y atención médica”. contexto de conflicto armado médicamente vulnerable que está en o seguridad nacional, los niños y gran medida oculta a la vista del público. niñas pueden haber experimentado de manera similar un trauma significativo, Las condiciones complejas de salud que se haber sido herido en un conflicto y haber sufrido producen en forma simultánea incluyen trastorno una interrupción de la atención sanitaria y otros mental, depresión, disfunción cognitiva y dificultades servicios. Los factores importantes relacionados de aprendizaje, infecciones virales de transmisión con la presencia, gravedad y la duración de los sexual y de transmisión sanguínea, autolesiones y resultados de la salud mental y la discapacidad son comportamientos suicidas, enfermedades bucales y la cantidad de eventos traumáticos, la degradación afecciones crónicas como el asma. de los sistemas de apoyo (incluida la pérdida de Además, los comportamientos que comprometen la la familia) y la cronicidad de los acontecimientos salud, como el uso de sustancias, las experiencias y la humillación inducida por los conflictos y las sexuales y la violencia, contribuyen a un perfil de situaciones de guerra. salud más deficiente. En el caso de los niños detenidos Los estudios de casos en América Central y el Asia por motivos de justicia, la escasa utilización previa sudoriental indican que la tortura de niños y niñas de la atención preventiva en la comunidad significa detenidos en el contexto de un conflicto armado o de que el encarcelamiento suele representar la primera la seguridad nacional puede dar lugar a problemas oportunidad real de identificar las a largo plazo en la cognición, trastornos del sueño, necesidades de salud apatía, impotencia, cambios de comportamiento, e iniciar una atención incluida la agresión, y dolor continuo. En coordinada. Sin “Tenía neumonía general lo efectos de la guerra y el conflicto embargo, los servicios porque me resfrío muy en la salud y la psicología pueden ser muy de salud en los centros fácilmente y mi sistema duraderos. En los casos en los cuales los de privación de inmunológico se ve cuidadores principales se encuentran libertad suelen privados de la libertad, la evidencia ser inadecuados, fácilmente afectado y el sugiere que los niños y niñas corren cuenta un niño en doctor no me dio ningún mayor riesgo de sufrir consecuencias en una prisión de Europa tratamiento”. su salud, incluyendo la salud oral y mental, del Este. Los niños y niñas exposición a enfermedades transmisibles, detenidos en circunstacias malnutrición, problemas de comportamiento, así de migración suelen proceder como pobre desarrollo congnitivo y del lenguaje. 21 CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ REPERCUSIONES EN LA SALUD DE LOS NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD Problemas de salud más comunes sustancias, la depresión y el suicidio, se han asociado en niños y niñas privados de con la institucionalización temprana. Además, los libertad en el sistema de justicia niños y niñas que se encuentran en residencias o en hogares de guarda corren un mayor riesgo de maltrato y abuso infantil, lo que puede contribuir TRASTORNOS DEL TRASTORNOS TRASTORNOS a que se produzcan dificultades emocionales, de NEURODESARROLLO POR MENTALES comportamiento y de aprendizaje de larga duración. - trastorno del CONSUMO DE - trastorno del lenguaje SUSTANCIAS comportamiento Los retrasos en el desarrollo cognitivo y las dificultades - trastorno del - consumo - trastorno de específicas de aprendizaje se han asociado además espectro alcohólico de drogas depresión y ansiedad con un grave descuido institucional. Sin embargo, la - lesión cerebral - consumo - trastorno de estrés calidad de la atención es de importancia primordial, traumática de alcohol postraumático más que el hecho de la institucionalización en sí. - psicosis En algunos entornos, la privación de libertad puede estar asociada a mejoras en algunos aspectos de la salud, al menos para algunos niños y niñas. Esas situaciones incluyen la privación de libertad de los niños y niñas por razones terapéuticas, en las que puede ser beneficioso un tratamiento psiquiátrico adecuado en un entorno menos restrictivo. Ello puede incluir casos de enfermedad mental aguda o de comportamiento suicida, aunque las pruebas indican que las instituciones terapéuticas también pueden tener consecuencias negativas para la salud, como la ansiedad y la depresión. En los casos de pobreza extrema y de falta de vivienda, los niños y niñas institucionalizados pueden beneficiarse de un refugio seguro, de una mejor nutrición y del AUTOLESIÓN Y MORTALIDAD ENFERMEDADES acceso a una atención sanitaria adecuada. Incluso CONDUCTA SUICIDA causada por: CONTAGIOSAS cuando están detenidos por motivos judiciales, los causadas por: - sobredosis - patógenos resultados sanitarios potencialmente positivos, que - separación de sus de drogas transmitidos por dependen de la calidad de la atención, incluyen familias y compañeros - suicidio sangre (hepatitis la administración de las vacunas atrasadas, el - abuso - lesiones B, hepatitis C, diagnóstico y el tratamiento de las enfermedades - consumo de - violencia - infección por VIH) transmisibles, y el tratamiento de los determinantes sustancias - pertenencia - enfermedades de sociales de la salud mediante la educación y la - trastornos mentales a pandillas transmisión sexual vinculación con los servicios de vivienda al salir en libertad. Sin embargo, estos efectos positivos en los niños y niñas en el contexto de la detención son, en Sin embargo, permitir que los bebés y niños y niñas el mejor de los casos, oportunidades «lamentables» pequeños permanezcan con su madre encarcelada de salud pública. permite la lactancia materna y promueve el apego seguro entre madre e hijo, de forma mutuamente El impacto negativo del cuidado beneficiosa. Las repercusiones en la salud de un institucTioHEn OalB SoEbRsVeEDrv NaEdGoAT eIVnE lIaM PACT niño o niña que vive con su cuidador principal en salud dOeF RnEiñSIoDsE NyT InAiLñ CaAsRE ON THE prisión suelen depender en gran medida de factores HEALTH OF CHILDREN contextuales y de las condiciones de detención. La institucionalización de niños y niñas – RETRASO EN EL DESARROLLO FÍSICO particularmente durante los períodos críticos de crecimiento— se asocia con impactos adversos en la AUMENTO EN EL RIESGO DE ENFERMEDA salud física, la salud mental y el desarrollo cognitivo. DES INFECCIOSAS, CRÓNICAS Y En lo que respecta a la salud física, los estudios han PROBLEMAS DE SALUD POR ESTRÉS revelado que los niños y niñas institucionalizados AUMENTO DE LOS SÍNTOMAS muestran retrasos significativos en el crecimiento PSIQUIÁTRICOS, PROBLEMAS físico en los países de altos ingresos y un mayor EMOCIONALES Y DE COMPORTAMIENTO riesgo de enfermedades infecciosas. Una mayor prevalencia de los síntomas psiquiátricos, incluida la PROBLEMAS DE DESARROLLO COGNITIVO hiperactividad y la falta de atención, y los trastornos de internalización y externalización, el abuso de 22 NIÑEZ EN SITUACIÓN DE DISCAPACIDAD Y PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD Se estima que hay alrededor de 150 millones de niños y niñas en situación de discapacidad a nivel mundial, aunque es probable que la cifra real sea mucho mayor. Estos niños y niñas experimentan altos grados de discriminación y desventajas en todos los aspectos de sus vidas, incluyendo la plena realización de su derecho a la libertad personal. Estas desventajas no se derivan de la discapacidad misma, sino del efecto acumulativo de barreras sociales arraigadas que sirven para excluir y discriminar. Los niños y niñas en situación de discapacidad están sobrerrepresentados en los entornos principales de privación de libertad y su destino permanece invisible. Experimentan formas de privación de libertad específicas, tales como la institucionalización por motivo de su discapacidad, el internamiento involuntario en regímenes de salud mental, la privación de libertad por la justicia penal en centros de salud mental y la privación de libertad en el entorno del hogar. Durante la privación de la libertad, los niños y niñas en situación de discapacidad tienen más probabilidades de ser objeto de explotación, violencia, abuso, tortura y otras formas de malos tratos. 23 © Hoang Dinh Nam a través de Getty Images. Niño con una discapacidad mental atado a una cama en un orfanato, Vietnam CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ NIÑEZ EN SITUACIÓN DE DISCAPACIDAD Y PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD Principales Hallazgos El estigma y las concepciones erróneas suelen prácticas se dan en un número de Estados con estar en la raíz del problema. Los niños y niñas variadas situaciones económicas y sociales, y en situación de discapacidad son privados de tradiciones jurídicas. Sin embargo, comparten la libertad bajo pretexto de brindarles acceso a características, justificaciones y fundamentos servicios que debieran prestarse en el ámbito de comunes que se derivan del modelo médico la comunidad, tales como educación, atención de la discapacidad. Como consecuencia de esta médica o rehabilitación. Además, experimentan situación, los niños y niñas con discapacidad formas de privación de libertad únicas y están significativamente sobrerrepresentados en específicas a la discapacidad. Sobre la base los entornos habituales de privación de libertad. de la existencia o presunción de discapacidad, Actualmente se estima que uno de cada tres estos niños y niñas son sistemáticamente niños y niñas institucionalizados se encuentran institucionalizados, internados involuntariamente en situación de discapacidad, con Turkmenistán en centros de salud mental, recluidos en (84,5%) y China (80%) como los países con instalaciones forenses o detenidos en el hogar mayores números en esta situación, a diferencia y otros entornos comunitarios, en los que están de Jamaica (0,1%) o la Argentina (2,6%). En el confinados en un espacio o habitación particular gráfico que figura a continuación se proporcionan a menudo en condiciones deplorables. Estas más datos. Porcentaje de niños y niñas con discapacidad que viven en instituciones en los países seleccionados TURKMENISTÁN 84.5% CHINA 80.0% SERBIA 77.0% HUNGRÍA 77.0% FRANCIA 66.7% JAMAICA 0.1% ARGENTINA 2.6% KENIA 3.0% MONGOLIA 6.7% GAMBIA 8.7% Fuente: información sobre países individuales extraída de los informes de Estados Partes para el Comité de los Derechos del Niño (2010-2019), base de datos UNICEF/TranAsMLoBnEAE,N UINAICEF, in2fo5r.m5a %ción administrativa, proyeGctoA OMpeBniInAg Doors, 8cu.7es %tionario del Estudio Global, HNumOaRn TRHigh ts Watch, Lumos. ARGENTINA 2.6 % GEORGIA 20.8 % MACEDONIA 35.4 % 24 ARMENIA 35.7 % GREECE 31.6 % NORWAY 12.6 % AUSTRALIA 14.0 % HUNGARY 77.0 % OMAN 32.0 % AZERBAIJAN 21.5 % IRAN 53.2 % POLAND 46.5 % BELARUS 35.7 % IRELAND 19.0 % ROMANIA 24.5 % BELGIUM 33.8 % ITALY 13.2 % RUSSIAN FEDERATION 34.4 % BOSNIA AND JAMAICA 0.1 % HERZEGOVINA 58.1 % RWANDA 18.4 % JAPAN 33.6 % BRAZIL 25.4 % SERBIA 77.0 % KAZAKHSTAN 29.3 % BULGARIA 10.2 % SLOVAKIA 15.3 % KENYA 3.0 % CHILE 13.3 % SOUTH AFRICA 20.2 % KUWAIT 35.5 % CHINA 80.0 % TAJIKISTAN 21.8 % KYRGYZSTAN 16.1 % CROATIA 23.8 % TIMOR-LESTE 16.6 % LATVIA 26.4 % CZECH REPUBLIC 50.7 % TURKEY 9.1 % LESOTHO 44.1 % DENMARK 16.6 % TURKMENISTAN 84.5 % LITHUANIA 28.4 % ECUADOR 12.2 % UKRAINE 40.1 % MALAYSIA 45.1 % ESTONIA 40.3 % URUGUAY 16.1 % MOLDOVA 9.1 % ETHIOPIA 16.7 % UZBEKISTAN 45.3 % MONGOLIA 6.7 % FRANCE 66.7 % VIETNAM 21.7 % NETHERLANDS 59.7 % NO DATA CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ NIÑEZ EN SITUACIÓN DE DISCAPACIDAD Y PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD La entrada en vigor de la Convención sobre los Los niños y niñas en situación de discapacidad Derechos de las Personas con Discapacidad que estaban o habían estado en en 2008 presentó un nuevo enfoque para orfanatos afirmaron que el acceso abordar esta realidad. Sin embargo, los Estados a las actividades variaba. acumulativamente no garantizan a los niños Algunos hacían algunas “Teníamos y niñas en situación de discapacidad sus actividades, mientras que diferentes derechos de acuerdo con el modelo de derechos a otros no les ofrecían actividades, pero no humanos de la discapacidad, expresado en esta ninguna. Uno de los para todos. Muchos no Convención. La institucionalización o reclusión entrevistados en una por motivos de discapacidad sigue siendo una institución de Europa tenían sillas de ruedas. práctica discriminatoria y generalizada a la que del Este comentó que: Algunos se quedaban en los niños y niñas en situación de discapacidad la cama todo el tiempo. son especialmente vulnerables. Como se indica El Estudio Global sobre No podían ir a en el Estudio Global sobre la Violencia contra los la Violencia contra los ninguna parte”. Niños (2006), las condiciones de vida de esos Niños de 2006, estableció niños y niñas suelen ser deplorables, ya que las que los niños y niñas con instituciones están superpobladas y son insalubres, discapacidad se encuentran con pocos recursos, sin calefacción y sin personal ante un mayor riesgo de violencia, abuso debidamente capacitado. En esas circunstancias, y explotación, que puede llegar a la tortura u los niños y niñas con discapacidades padecen otras formas de maltrato. descuido, malnutrición y falta Esto incluye ser sujetado, encadenado, de higiene. Además, denuncian aislado y golpeado como una forma trato discriminatorio por su “Teníamos de control o castigo. Las niñas discapacidad. En un grupo focal una escuela especial con discapacidad se enfrentan de discusión con niños huérfanos dentro del orfanato. a un mayor riesgo de violencia, institucionalizados en un país Nuestros profesores no abuso y explotación, en de Europa del Este, un joven nos trataban como a los particular de carácter sexual comentó que: y de género, incluida la otros niños de fuera del Tanto la falta de personal trata para trabajos forzados orfanato. No pensaban capacitado como problema o la industria del sexo, la que queríamos aprender en algunas instituciones, como esterilización forzada, las, también la falta de recursos a leer. Me sentía intervenciones forzadas y para actividades educativas o de inferior”. la negación de los derechos esparcimiento. sexuales y reproductivos. Obligaciones del Estado para ponerle fin a la privación de libertad de los niños y niñas con discapacidad DISCRIMINACIÓN INCLUSIÓN PARTICIPACIÓN La eliminación de la Todas las políticas Los niños y niñas con discriminación contra y los programas discapacidad y las los niños y niñas con relacionados con organizaciones que discapacidad en la prevención y los representan cualquier ley, política eliminación de la deben ser incluidos o práctica relacionada privación de libertad sistemáticamente en con el derecho a la ilegal y/o arbitraria cualquier proyecto libertad personal. deben incorporar un de ley o de reforma enfoque inclusivo política del Estado. de la discapacidad. 25 DIMENSIÓN DE GÉNERO La enorme brecha de género en la tasa de encarcelamiento de los niños en comparación con las niñas se ha pasado por alto sistemáticamente y es necesario investigarla más a fondo. Dentro del sistema de justicia, los niños son sujetos a tratamientos y sentencias más severos. En un sistema de justicia diseñado para varones, las niñas suelen sufrir discriminación por motivos de género durante la detención, mientras que en el contexto de las instituciones, las violaciones de sus derechos a menudo no se denuncian. Esto merece una seria atención a fin de proteger por igual a los niños y las niñas en situaciones vulnerables que son perjudiciales para su desarrollo y bienestar físico. La privación de libertad como castigo para niños y niñas pertenecientes a la comunidad de lesbianas, gays, bisexuales, transexuales e intersexuales (LGBTI+) debe ser abordada con urgencia por la comunidad internacional, ya que es una realidad que conduce a una mayor discriminación, violencia y abuso, y no satisface el estándar de medida de último recurso. 26 © Terre des Hommes. Niñas y niños en conflicto con la ley en Afganistán CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ DIMENSIÓN DE GÉNERO Principales Hallazgos El sistema penal es posiblemente el espacio con nivel mundial son atribuidos a las niñas, una mayor brecha de género en la sociedad. En total, cuarta parte entra en contacto formal con el hay muchos más niños privados de su libertad sistema de justicia penal, una quinta parte es que niñas. En la administración de justicia y en condenada y sólo el 6% recibe una sentencia los contextos de conflictos armados y seguridad privativa de la libertad. Puede haber varias nacional, los niños constituyen el 94% de la razones para este fenómeno. La más importante infancia en situación de detención. En los centros es que las niñas suelen cometer delitos menos de detención de inmigrantes, constitituyen violentos y se las suele acusar de delitos por alrededor de dos tercios de la niñez privada de razón de su condición. Por lo general, a las la libertad. Sin embargo, el número de niños y niñas se las procesa por su primera infracción y niñas institucionalizados o que cohabitan con tienden a ser más receptivas al efecto disuasivo su cuidador principal en prisión, es similar. No de la privación de libertad. Otra explicación es la hay suficiente investigación sobre las causas por actitud «caballeresca y paternalista» de muchos las cuales los niños constituyen la gran mayoría jueces y fiscales hombres en los sistemas de de la niñez privada de la libertad. En términos justicia juvenil que asumen –conforme a los comparativos de la tasa general de delincuencia, el estereotipos tradicionales de género— que las Estudio Global muestra que el sistema de justicia niñas merecen más protección que los niños. juvenil tiende a aplicar medidas extrajudiciales Además, en las sociedades patriarcales, las niñas a favor de las niñas más fecuentemente que a suelen verse restringidas en la posible comisión los niños. Si bien aproximadamente un tercio de de delitos por las estrictas normas sociales y el todos los delitos cometidos por niños y niñas a extremo control parental. Porcentajes de niños y niñas en diferentes etapas del sistema de justicia juvenil DELITOS COMETIDOS 35 - 40% 60 - 65% CONTACTO FORMAL CON EL SISTEMA DE JUSTICIA JUVENIL 25% 75% CONDENA 11.6% 88.4% DETENCIÓN 6% 94% Fuente: respuestas al cuestionario del Estudio Global, base de datos TransMonEE/UNICEF, estadísticas oficiales, revisión de literatura. 27 CONTEXTUALIZAR LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE LA NIÑEZ DIMENSIÓN DE GÉNERO Aunque los niños están sobrerrepresentados en en el contexto de los conflictos armados, a los centros de detención, las niñas en conflicto con menudo se da prioridad a las necesidades de la ley también sufren discriminación por motivos los ex niños soldados y las tasas de liberación de género. Dado que las niñas interactúan menos de los niños son comparativamente más altas con el sistema de justicia penal, sus necesidades que para las niñas en los grupos armados. Los especiales tienden a pasarse por alto durante los estereotipos de género también impactan a los procesos de formulación de políticas públicas. cuidadores principales detenidos. La mayoría de • Es más probable que las niñas sean detenidas los Estados permiten que las madres condenadas por delitos en razón de su condición o por residan junto con sus hijos pequeños en la cárcel, sus comportamientos, en lugar de una mientras que a los padres rara vez se les permite verdadera actividad criminal, incluyendo el hacerlo. Incluso cuando es posible, casi no existen comportamiento sexual, el ausentismo escolar «unidades para padres-hijos» apropiadas en las y el abandono del hogar parental. cárceles. • L as niñas que viven en situación de Casi la mitad de la población mundial vive en los calle, vulnerables a la explotación sexual, 70 Estados en los que las conductas basadas en generalmente son arrestadas por prostitución. la orientación sexual están penalizadas por la ley. • E n los Estados que criminalizan el aborto, las Las penas pueden ser muy severas, incluyendo niñas pueden ser detenidas por su decisión de siete países que todavía imponen la pena de interrumpir un embarazo, incluso cuando es el muerte por actividades sexuales consentidas resultado de violencia sexual. entre personas del mismo sexo. Los niños y niñas • Las niñas de familias pobres corren mayor que pertenecen a la comunidad LGBTI+ también riesgo de ser institucionalizadas o tienen más probabilidades de ser detenidos detenidas por carecer de acceso por delitos por razón de la condición en a sistemas de contención. “Fui tratada particular vinculados a la actividad sexual o la expresión de la orientación En la detención, las niñas están de una manera sexual y la identidad de género. particularmente expuestas al que violó mi acoso sexual, entre otras privacidad cuando fui En consecuencia, la niñez LGBTI+ está formas de violencia y abuso. sobrerrepresentada en la esfera de la registrada por un Una joven detenida en un justicia juvenil y en las instituciones oficial de policía Estado africano compartió: relacionadas con la salud donde (masculino).” además de padecer discriminación, En lo que respecta a la liberación corren un alto riesgo de abuso y violencia. y la rehabilitación, especialmente Contextos que conducen a los niños y niñas LGTBI+ a la detención RECHA Y Z L O A E C N O E M L U H N O ID G A A M D R E , D C L I A D AS EX R T IM ES IN CU RAJU AL E I LA DI Z C A IA CI L Ó E N S Y PERSECUCIÓN ADOPC S I U Ó P N E R D V E I E ABS V STRATE E E N N T C I I S A M C GIAS DE SEXUA O O E M S O C O H L U A IDAS, F L, HU R U , G E A R X S P T H O LO A , V T C A I E A NTA C I O Ò T N R DE DROG O PAÍS AS, CONTA D C E T L O E S C T O A N D L O AS INSTITUCIONES 28 DETENCIÓN DE MIGRANTES SISTEMA DE JUSTICIA JUVENIL INSTITUCIONES TERAPÉUTICAS NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA A nivel mundial, aproximadamente 1,4 millones de niños y niñas son privados de su libertad cada año bajo custodia policial, en prisión preventiva y en prisiones. Esto se debe a las políticas de «mano dura contra el crimen», a la baja edad mínima de responsabilidad penal en muchos países, a la falta de sistemas especializados de justicia, al insuficiente apoyo a las familias y a la falta de un sistema funcional de bienestar infantil que pueda ocuparse de la niñez en conflicto con la ley. Aunque se registren delitos violentos y riesgos a la seguridad, la mayoría de los niños y niñas en conflicto con la ley deben recibir los beneficios de las medidas extrajudiciales en todas las etapas del proceso penal y ser transferidos al sistema de bienestar infantil, a la luz de estándares internacionales de justicia juvenil y derechos de la niñez. Los denominados «delitos por razón de la condición» apuntan a la conducta de los jóvenes y contribuyen a su criminalización, mientras que los niños y niñas de minorías étnicas o raciales, así como los pertenecientes a grupos socioeconómicos desfavorecidos están desproporcionadamente representados en la detención. Los derechos humanos de niños y niñas son violados desde el momento de la privación de la libertad, donde enfrentan alto riesgo de violencia, malos tratos y condiciones inadecuadas de detención. Esto tiene un efecto negativo en la salud y el desarrollo personal de los niños y niñas y socava los objetivos fundamentales del sistema de justicia juvenil de garantizar la reintegración y el apoyo para el retorno a un papel constructivo en la sociedad. 29 © Richard Ross. juvenile-in-justice.com. Centro de detención juvenil en los Estados Unidos NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA La historia de Juan Principales Hallazgos «Eso es lo que hacen con los que no tienen Existe un fuerte compromiso jurídico y político otras posibilidades, porque no les dieron de la comunidad internacional para limitar y otra oportunidad», cree Juan. El Estado prevenir la privación de libertad de niños y niñas simplemente priva de libertad a los jóvenes sin en la esfera de la administración de justicia. intentar ayudarlos a cambiar sus vidas. Los resultados de las investigaciones muestran que la mayoría de los Estados han adoptado Juan vivió en instituciones y en las calles de legislación sobre justicia juvenil. Sin embargo, Colombia desde los 6 años de edad. «La gente en la práctica, existe una enorme brecha entre es fea», concluyó tempranamente. «Si no estás las normas y su aplicación. Los datos reunidos bien vestido, la gente simplemente te cierra la para el Estudio Global revelan que por lo menos puerta. Entonces, entiendes, no hay otra opción 410.000 niños y niñas son privados de su libertad que robar». Es una realidad que impulsa a en centros de detención preventiva y prisiones muchos niños y niñas hacia el crimen. «Dígame, todos los años. Además, se estima que cada ¿quién se preocupa por un niño de 9 años que año se mantiene aproximadamente a un millón vive en la calle y no tiene nada? ¡Nadie!» de niños y niñas bajo custodia policial. A pesar de cierta disminución en los últimos años, Juan fue finalmente arrestado por tráfico estas cifras indican que la detención por parte de drogas y posteriormente condenado a de la administración de justicia sigue siendo cuatro años en una institución para jóvenes ampliamente utilizada y en la mayoría de los en conflicto con la ley. Esto los convierte en casos no puede justificarse como medida de «víctimas de un sufrimiento impresionante, de último recurso, como lo exige la Convención un resentimiento impresionante». Según Juan, sobre los Derechos del Niño. Aunque el Comité la detención hace que la niñez se vea presa de de los Derechos del Niño insta a los Estados a emociones y realidades que son simplemente que eleven la edad mínima de responsabilidad incomprensibles. Se sentía completamente penal a 14 años, por lo menos, la legislación en la mayoría de los Estados no contempla ese abandonado y rara vez tenía suficiente para límite de edad y se llega a condenar a niños y comer. No fue a la escuela durante seis años y niñas de tan solo siete años a penas privativas cada día estaba inmerso en una atmósfera de de la libertad. Las investigaciones realizadas para violencia. La vida en situación de privación de el Estudio Global muestran que la pena capital la libertad, señala Juan, está marcada por los para personas menores de 18 años todavía ruidos - una cacofonía de «golpes de puertas, persiste en la legislación de doce países, a pesar cadenas, gritos». Juan recuerda, sin embargo, de su estricta prohibición en virtud del derecho que un 25 de mayo su vida cambió de rumbo internacional. De manera análoga, las condenas hacia un camino más constructivo. Un profesor a cadena perpetua siguen siendo legales en 68 de piano visitó el centro y lo introdujo en las Estados en las regiones de África, Asia, el Caribe artes. «Me enamoré de la música.» A través de y Oceanía. En 110 Estados y territorios en los que la música y la orientación del profesor de piano, no existe la cadena perpetua para los niños y niñas, la pena máxima oscila entre 3 y 50 años. Juan se dio cuenta de que podía dejar atrás el Esas condenas excesivas violan claramente el pasado –que podía cambiar su vida. Practicar apartado (b) del artículo 37 de la Convención la música se convirtió en «una herramienta, sobre los Derechos del Niño, en el que se estipula una gran oportunidad». Hoy Juan rapea. «La que el encarcelamiento sólo se utilizará durante base del rap es crear, no sólo música, sino el período más breve que proceda. Aunque los que también para decir todo lo que tengo en castigos corporales constituyen una pena cruel, mi corazón. Hoy estoy muy agradecido por la inhumana o degradante en violación del derecho gente que me hizo seguir adelante [...] Todos internacional, no han sido totalmente prohibidos merecemos otra oportunidad.» como medida disciplinaria en las instituciones penales de 58 países, y 33 Estados siguen infligiendo castigos corporales incluso como Por motivos de confidencialidad y protección de datos, parte de la condena penal. se modificaron los nombres. 30 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA En muchos países, la privación de libertad de La detención de niños y niñas como medida personas menores de 18 años se basa en un de prevención del delito, reducción de la enfoque punitivo y no tiene como objetivo delincuencia y/o seguridad de la comunidad es principal la rehabilitación y la reinserción en la en gran medida ineficaz, ineficiente en función sociedad, como exige el derecho internacional. Si de los costos e incluso contraproducente. Las bien todo niño o niña privado de libertad tiene condiciones y la violencia tienen repercusiones derecho a ser tratado con humanidad y respeto de negativas en el bienestar de la niñez y se han la dignidad inherente a la persona humana, y de descrito como intrínsecamente angustiantes, manera que se tengan en cuenta las necesidades potencialmente traumáticas y con efectos de las personas de su edad, la investigación adversos en la salud mental. Muchos informes de realizada para el Estudio Global constató que las investigación del Relator Especial de las Naciones condiciones de detención son inaceptablemente Unidas sobre la cuestión de la tortura confirmaron deficientes en la gran mayoría de los países. Estas que las condiciones de detención a menudo condiciones incluyen el hacinamiento; la falta de equivalen a un trato inhumano o degradante en separación entre niños y adultos, niñas y niños; violación del derecho internacional. A pesar de la invasión sistémica de la privacidad; la falta de esos efectos negativos, las políticas y la práctica apoyo psicológico infantil y juvenil, incluido el suelen seguir centrándose en la retribución y contacto con la familia y el mundo exterior; y el el castigo de la niñez en conflicto con la ley en acceso insuficiente a la educación, la atención de lugar de en la prevención, la potenciación y la la salud y las actividades recreativas y culturales. rehabilitación, lo que es claramente contrario al Muchos niños y niñas consultados por el Estudio derecho internacional y los derechos del niño. Global expresaron preocupación por la falta La corrupción y la falta de recursos humanos y de procedimientos apropiados para la niñez, la financieros adecuados en la administración de falta de acceso a la información, las justicia dan lugar en muchos países a una duración condiciones de detención deficientes, excesiva de las actuaciones penales y a la y el contacto insuficiente con sus privación de la libertad. La investigación familias y el mundo exterior. Un "Es un lugar del Estudio Global muestra que la adolescente de un país de América frío y donde es duración de la detención va de varios Latina también señaló : días a semanas e incluso meses a difícil dormir.“ pesar del límite de 24 horas a la La OACDH, la ONUDD y el detención. El respeto a las garantías y Representante Especial del Secretario al debido proceso son vitales durante el General sobre la violencia contra los arresto y la detención pero frecuentemente niños informaron en 2012 de un abandono no están efectivamente garantizados. Muchos generalizado y violencia incluyendo bullying países no poseen estándares legales tales como endémico humillación y maltrato, racismo y la presencia de un abogado desde la etapa inicial otras formas de discriminación de los niños y durante los interrogatorios, y los oficiales de detenidos. Los principales factores de riesgo de policía no brindan información a niños y niñas violencia en los centros de detención pueden ser sobre sus derechos. Asímimo, 42 Estados carecen el resultado de un personal insuficientemente de un sistema de asistencia letrada gratuito y cualificado, capacitado y remunerado, así como eficaz, que tenga por objeto ayudar a niños y niñas de un personal con exceso de trabajo. Varios a preparar y presentar su defensa, lo cual niños y niñas entrevistados para el afecta de manera desproporcionada Estudio Global dijeron sufrir abuso "Me a quienes carecen de recursos físico y verbal durante su arresto y preguntaron por para contratar un representante detención como esta niña de una legal para su defensa. región de Asia Pacífico: qué me escapé de casa. Cuando no respondí, por qué me abofeteó?“ 31 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Tasas regionales de privación de libertad de niños y niñas AMÉRICA EUROPA EUROPA CENTRAL ASIA CENTRAL DEL NORTE OCCIDENTAL Y ORIENTAL Y DEL SUR 56.08 5.05 5.81 4.78 Canadá 14.49 Estados Unidos 60.05 CENTRO ASIA ORIENTAL AMÉRICA Y EL CARIBE 5.40 16,33 Antigua y Barbuda 9.03 Bahamas * Barbados 17.85 Belice 27.46 ÁFRICA Costa Rica 22.57 SUBSAHAREANA Cuba * 3.77 ORIENTE MEDIO Dominica 10.78 AMÉRICA Y ÁFRICA OCEANÍA República DEL SUR DEL NORTE 8.27 Dominicana 15.46 6.60 El Salvador 15.94 19.02 Granada * Argentina 9.27 Guatemala 15.14 Bolivia 53.13 Haití * Brasil * Honduras 15.63 Chile 3.52 Jamaica 23.75 Colombia * México 15.71 Ecuador 13.41 Nicaragua 4.58 Guyana 5.37 Panamá * Paraguay 15.19 San Cristóbal y Perú 28.46 Suriname * TASA DE ENCARCELAMIENTO DE NIÑOS Y NIÑAS Nieves * Uruguay * EN DETENCIÓN PREVENTIVA Y PRISIONES Santa Lucía * San Vicente y las Venezuela * Tasa por cada 100,000 niños y niñas Granadinas 39.57 * = no hay información 60.00 0.00 Trinidad y disponible. Tobago 21.89 Fuente: respuestas al cuestionario del Estudio Global, base de datos World Prison Brief. Antecedentes Legales Según el artículo 9 del Pacto Internacional de Derechos privación de la libertad personal, el interés superior Civiles y Políticos, todo el mundo tiene derecho a del niño será una consideración primordial, según la libertad y la seguridad personales. Nadie será lo dispuesto en el artículo 3 de la Convención sobre sometido a arresto o detención arbitraria. El artículo los Derechos del Niño. Esto significa que los niños 37(b) de la Convención sobre los Derechos del Niño y niñas deben ser apoyados, y no castigados, a fin reafirma este derecho para todos los niños y niñas, de que puedan asumir un «papel constructivo en la pero exige como importante restricción adicional que sociedad». Las medidas extrajudiciales y el traslado la detención, encarcelamiento o prisión se utilice sólo de niños y niñas de la justicia penal al sistema de como medida de último recurso y durante el período bienestar de la infancia se considerarán y aplicarán, más breve que proceda. Esto significa que toda en la medida de lo posible, en todas las etapas del decisión que conduzca a la detención de un niño o procedimiento penal. A este respecto, en el párrafo 4 niña se considerará como una medida excepcional del artículo 40 de la Convención sobre los Derechos que sólo se permitirá si se carece de medidas del Niño se dispone que «se adoptarán diversas extrajudiciales o si no resultan apropiadas en las disposiciones, tales como el cuidado, las órdenes circunstancias específicas de un caso concreto. En de orientación y supervisión; el asesoramiento; la todas las decisiones relativas a la niñez, incluida la de libertad vigilada; la colocación en hogares de guarda; 32 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA los programa de enseñanza y formación profesional; Además, la prisión perpetua sin posibilidad así como otras posibilidades alternativas a la de excarcelación o libertad condicional está internación en instituciones para garantizar que explícitamente prohibida por la Convención sobre los los niños sean tratados de manera apropiada para Derechos del Niño, y dado que el encarcelamiento de su bienestar y que guarde proporción tanto con un niño o niña sólo se utilizará durante el período sus circunstancias como con la infracción». Hay más breve que proceda, se requiere una estricta diferentes fases desde el arresto hasta la custodia prueba de proporcionalidad para cualquier condena policial, la detención preventiva y el encarcelamiento de prisión, lo que evitará que se imponga una pena después del juicio, y en cada una de estas etapas privativa de libertad excesiva. deben tomarse consideraciones específicas. Cuando no existan alternativas a la detención o El arresto y la custodia policial deben utilizarse sólo privación de la libertad, los Estados garantizarán el durante el tiempo más breve posible, no más de 24 trato humano y el respeto a la dignidad inherente horas, como recomienda el Comité de los Derechos de niños y niñas, quienes serán privados de la del Niño. En esta etapa, los niños y niñas deben libertad en condiciones y circunstancias que los tener acceso a la revisión judicial para examinar protejan contra toda forma de violencia, sobre todo la legalidad de la privación de libertad. Además, la la tortura u otras formas de malos tratos. Los niños detención preventiva durante la niñez sólo puede y niñas deben recibir protección, cuidados y toda justificarse sobre la base de motivos limitados y la asistencia necesaria a nivel individual, social, estrechamente definidos con un fundamento claro educativo, vocacional, psicológico, médico y físico. en la legislación nacional, por ejemplo, el grave Estarán separados de los adultos y tendrán derecho riesgo de que el niño o niña bajo sospecha vuelva a mantener contactos con sus familias a través de a delinquir o no comparezca ante el tribunal, y sólo la correspondencia y las visitas. El principio rector debe emplearse cuando todas las demás soluciones de todo encarcelamiento debe ser el garantizar la no privativas de libertad disponibles hayan sido rehabilitación y la reintegración social de la niñez evaluadas como inapropiadas. El Comité de los en su comunidad lo antes posible. En el párrafo 1 Derechos del Niño recomienda de manera enfática del artículo 40 de la Convención sobre los Derechos que no se retenga a ningún niño o niña durante más del Niño se señala a este respecto la conveniencia de 30 días sin que se presenten cargos formales, de «promover la reintegración del niño y que éste y que se adopte una decisión definitiva sobre los asuma una función constructiva en la sociedad». cargos en un plazo de seis meses a partir de la fecha Los niños y niñas tienen derecho a salvaguardas inicial de la detención, en cuyo defecto el niño o niña procesales efectivas en todas las etapas del debe ser puesto en libertad. procedimiento penal. Los Estados deben establecer sistemas de justicia especializados y adaptados En lo que respecta a la privación de libertad tras el a la niñez, en los que se garantice el derecho a juicio, las Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para una respuesta individualizada con el objetivo de la Administración de Justicia de Menores, también emplear medidas extrajudiciales. Se garantizarán conocidas como Reglas de Beijing, establecen que procedimientos de denuncia eficaces y se pondrán a no se impondrá la privación de libertad a menos disposición de todo niño o niña privado de libertad, que el niño o niña «sea condenado un acto grave y toda denuncia será investigada con prontitud e que concurra violencia contra otra persona o por imparcialidad. Además, se deberá llevar a cabo una la reincidencia en cometer otros delitos graves, y supervisión periódica de los centros de detención siempre que no haya otra respuesta adecuada». por parte de personal capacitado e independiente. Caminos Hacia la Privación de la Libertad Las razones por las que tantos niños y niñas comunicación, los políticos y los responsables de las están privados de su libertad son múltiples, y van políticas públicas para hacer frente al delito suelen desde las medidas represivas y punitivas en lugar ser las razones principales de la introducción de de la protección y la rehabilitación, la excesiva legislación represiva y de la criminalización excesiva. criminalización, la baja edad de responsabilidad penal, la discriminación y la corrupción en la Esto no suele tener el efecto disuasorio deseado, administración de justicia, hasta la falta de soluciones sino que conduce, en cambio, a un círculo vicioso no privativas de libertad y los débiles sistemas de de creciente violencia por parte de los funcionarios bienestar infantil. Las actitudes negativas de la encargados de hacer cumplir la ley, así como de las sociedad hacia los niños y niñas en conflicto con la pandillas juveniles. La reducción del número de niños ley y el enfoque punitivo que reclaman los medios de y niñas privados de su libertad en la administración 33 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA de justicia sólo puede lograrse abordando las causas organismos encargados de hacer cumplir la ley, la fundamentales y poniendo fin a este círculo vicioso. justicia, las autoridades locales, los servicios de salud, La edad mínima de responsabilidad penal (EMRP) es un educación y sociales, los organismos de bienestar indicador importante de la actitud de las sociedades infantil y otras instituciones del Estado funcionen de hacia la niñez en conflicto con la ley. Mientras que el manera armónica para crear y mantener un entorno artículo 40(3) de la CDN deja a los Estados un amplio protector y propicio para la niñez y para garantizar margen de discreción a este respecto, el Comité de los apoyo a sus familias. La falta de coordinación y Derechos del Niño recomienda una EMRP no inferior cooperación eficaz entre estos actores da lugar a a 14 años. Esto significa que los padres, más que objetivos contradictorios y socava el funcionamiento los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, general del proceso de justicia juvenil. La falta de son los principales responsables de la formación de un sistema de justicia juvenil especializada, con ciudadanos respetuosos de la ley. Para cumplir con tribunales especiales, asistencia jurídica y recursos esta responsabilidad, la familia requiere del apoyo adecuados dentro de la administración de justicia, del Estado. Además, los sistemas de protección hace que se dependa excesivamente del arresto de la infancia deben funcionar adecuadamente y y la detención, en lugar de ofrecer respuestas contar con recursos suficientes para garantizar que el adecuadas a niños y niñas que necesitan atención. comportamiento de niños y niñas pueda abordarse Este fenómeno se ve exacerbado por la falta de fuera del sistema de justicia penal juvenil y sin recurrir concientización pública, educación y capacitación de a la privación de la libertad a nivel institucional. los profesionales sobre medidas no privativas de la libertad. En muchos Estados, los agentes de policía, La reducción de la EMRP por debajo de los 14 años los jueces, los fiscales y los funcionarios vinculados es contraproducente, ya que conduce a una mayor a la detención carecen de formación especializada criminalización y alimenta el círculo vicioso de la sobre las necesidades de los niños y niñas y, con violencia. Las investigaciones realizadas para el frecuencia, tampoco son capaces de gestionar los Estudio Global muestran que muchos Estados todavía casos de manera de evitar el sistema de justicia mantienen una EMRP muy por debajo de los 14 años, formal. en algunos casos tan baja como 7 años. La falta de inversión en la prevención y la excesiva Otros ejemplos de criminalización excesiva son los dependencia de la detención de niños y niñas se ven llamados «delitos por razón de la condición» como: exacerbadas por las actitudes negativas en el sistema ausentismo escolar, abandono del hogar parental, de justicia que exigen respuestas más punitivas desobediencia, consumo de alcohol, violaciones y duras para con sus infracciones. Si no se ofrecen del toque de queda, actividad sexual consentida sistemas de protección adecuados y programas de entre adolescentes, comportamientos y prácticas rehabilitación y reintegración, es más probable que «perturbadoras» contra las tradiciones y la moralidad. estos niños y niñas se vean atrapados en el círculo Al aplicar los ‘delitos por razón de la condición’, los vicioso de la reincidencia que los lleva nuevamente Estados penalizan la conducta que sólo se aplica a la detención. a los jóvenes, y no a los adultos. Si la persecución de los «delitos por razòn de la condición» conduce a la detención y la privación de la libertad de niños y niñas, esto no puede ser considerado como una medida de último recurso y, por lo tanto, viola la CDN. Una vez más, este tipo de comportamiento puede ser abordado de manera más eficaz y exhaustiva por REPRESIÓN los padres y a través de medidas de protección de la infancia. La discriminación en el sistema de justicia CRIMINALIZACIÓN es generalizada y da lugar a la sobrerrepresentación de algunos niños y niñas en los centros de detención SISTEMAS DÉBILES y en las actuaciones judiciales. Entre ellos se PARA LA PROTECCIÓN encuentran los niños y niñas que viven o trabajan DE LA NIÑEZ en situación de calle, los que viven en entornos pobres y socioeconómicamente desfavorecidos, de USO EXCESIVO DE LA DETENCIÓN comunidades migrantes e indígenas, de minorías étnicas y religiosas y de la comunidad LGBTI+, así como los niños y niñas en situación de discapacidad REHABILITACIÓN FALLIDA y, especialmente, los niños. REINTEGRACIÓN FALLIDA Otra causa fundamental de la privación de libertad de los niños y niñas es la ausencia de un sistema de protección de la infancia que funcione adecuadamente en la comunidad. Se espera que los 34 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Prácticas Prometedoras En muchos países de la comunidad internacional se Los enfoques de justicia restaurativa basados en observan tendencias positivas en lo que respecta al valores, costumbres y prácticas tradicionales se sistema de justicia juvenil. Por ejemplo, el 40% de utilizan comúnmente como medidas extrajudiciales, los países a nivel mundial informaron que contaban por ejemplo, en los países de Asia, África, Oceanía y con tribunales juveniles especializados. En las América del Sur. zonas en las que los tribunales especializados no son accesibles, se han utilizado tribunales móviles, Cuando la medida extrajudicial no se considera en particular en el África francófona (por ejemplo, apropiada, algunos países han elaborado medidas no Benin, Burundi, Camerún, Gabón). La asistencia privativas de la libertad en la fase previa al juicio. Entre jurídica gratuita que ofrecen los estudios de ellas figuran los programas de libertad bajo fianza abogados, las clínicas jurídicas, las organizaciones (por ejemplo, Irlanda del Norte), las advertencias, de beneficencia u otras organizaciones, es una la colocación en hogares de guarda (por ejemplo, práctica cada vez más común (por ejemplo, en Inglaterra y Gales), la supervisión comunitaria, el Etiopía, Eswatini y las Bahamas). toque de queda y la vigilancia electrónica. El entorno familiar parece desempeñar un papel importante en En algunos países de África y Asia, quienes detentan Asia, así como en los países africanos en los que las calificaciones específicas en materia de niñez dentro prácticas anteriores y posteriores al juicio ofrecen la de la Policía, se organizan en unidades o subsecciones opción de liberación y recepción del niño o niña en especiales de niñez (por ejemplo, Chad, Madagascar, un hogar de guarda y en una familia, o bien a sus Camboya, Filipinas, India). En varios países africanos, padres o a otra persona de confianza. la capacitación de la Policía sobre cómo tratar adecuadamente a niños y niñas en situación de calle Cuando la privación de libertad es considerada como ha demostrado progreso en el trato y en la reducción inevitable, se establecen mecanismos de vigilancia del tiempo de detención, como por ejemplo en Sierra en muchos países, en los que se están creando y Leona o en la República Democrática del Congo (RDC). aplicando mecanismos nacionales independientes de prevención, instituciones nacionales de derechos Las medidas extrajudiciales son esenciales para humanos y mecanismos seguros de presentación de contribuir a la disminución en el número de jóvenes informes. Muchos países árabes están poniendo en detenidos y también se ha demostrado que tienen marcha líneas telefónicas nacionales de ayuda en efectos positivos en la prevención de la reincidencia. las que niños y niñas pueden denunciar actos de Esas medidas pueden ir desde el servicio comunitario, violencia. Cuando se violan los derechos de niños el asesoramiento, el tratamiento del uso indebido de y niñas detenidos, las ONGs suelen desempeñar un sustancias, la capacitación y los cursos de formación papel crucial en la denuncia de esas violaciones. profesional hasta las advertencias informales de la Alrededor de la mitad de los países estudiados policía. Las advertencias informales son comunes en permiten a las ONGs especializadas presentar casos Europa y en la región de Asia-Pacífico. En Papúa Nueva ante los tribunales en nombre de las víctimas. Guinea, la advertencia de la policía y las medidas Algunos países anglófonos de África han establecido extrajudiciales se aplican a los infracciones, y a veces mecanismos particularmente efectivos que permiten se ven acompañadas por una disculpa a la víctima. el apoyo de las organizaciones de la sociedad civil. C Medidas extrajudiciales USTO DE de la detención en DI T S A E P E P NC OR C A N distintas etapas del O I L ÓN D AR P T I EL G R E C E I I T OS S NC I N IÓ IA sistema de justicia AL O N LA POLICÍA FISCAL JUEZ ADVERTENCIA DE LA POLICÍA NO SE IMPUTAN CARGOS SOLUCIONES NO PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD 35 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Recomendaciones Se insta a los Estados a que adopten Estrategias 6. Velar por que los niños y niñas en todas las etapas del Nacionales integrales destinadas a reducir proceso de justicia penal tengan acceso a garantías drásticamente el número de niños y niñas detenidos procesales y mecanismos de denuncia eficaces, en la administración de justicia, sobre la base de estén debidamente informados, tengan acceso a sus amplias consultas con expertos, la sociedad civil y familias, abogados, médicos e intérpretes, reciban los mismos niños. En particular, los Estados deberán: asistencia letrada gratuita, sean llevados sin demora 1. D espenalizar el comportamiento de niños y niñas tras su detención ante un juez independiente y se por diversos medios, como la abolición de los les garantice su derecho a ser escuchados en todas «delitos por razón de condición» y otros delitos de las decisiones que los afecten, de modo que sus los niños y niñas que no impliquen violencia; elevar opiniones sean tenidas debidamente en cuenta. la edad mínima de responsabilidad penal a por lo 7. D esarrollar un sistema eficaz de monitoreo menos 14 años; abolir, cuando corresponda, la pena independiente y sin previo aviso de todos los lugares de muerte, las cadenas perpetuas y otras penas de de detención de niños y niñas en el sistema de justicia prisión excesivas para los niños y niñas en conflicto penal, incluso mediante Mecanismos Nacionales de con la ley; y garantizar que todas las penas de Prevención con conocimientos especializados sobre prisión cumplan con el requisito legal del período los derechos de los niños y niñas, y defensores de la más breve posible. niñez, y velar por que se publiquen los resultados de 2. Establecer sistemas especializados de justicia las visitas de monitoreo. juvenil con tribunales, jueces, fiscales, agentes de 8. Velar por que los niños y niñas privados de la policía y otros funcionarios encargados de hacer libertad en el sistema de justicia penal sean tratados cumplir la ley que hayan recibido una formación con humanidad y respeto de su dignidad inherente, especializada sobre los derechos y las necesidades reciban atención y tratamiento adecuados en relación de niños y niñas. con sus necesidades, mantengan un contacto regular 3. Aplicar medidas extrajudiciales en todas las etapas con sus familias y amigos, y gocen de todos los de las actuaciones de justicia penal y facultar a demás derechos humanos, entre ellos el derecho a los agentes de policía, los fiscales, los jueces y la intimidad, el más alto nivel posible de salud, una los funcionarios ligados a la detención a hacer educación de calidad y formación profesional. participar a las familias y trasladar a los niños y 9. Prohibir y castigar todas las formas de tortura, tratos o niñas a sus familias o a entornos de tipo familiar castigos crueles, inhumanos o degradantes, incluidos dentro del sistema de protección de la infancia. La los castigos corporales, el uso de la violencia medida extrajudicial será lo más amplia posible, física o psicológica o la reclusión en régimen de inspirada en los enfoques de la justicia restaurativa, aislamiento como medio de disciplina, restringir el e incluir medidas como las advertencias de la policía; uso de restricciones y establecer medidas especiales órdenes de atención, orientación y supervisión; de protección para los niños y niñas expuestos a asesoramiento; libertad condicional; programas riesgos particulares de violencia durante la detención, de educación y formación profesional; tratamiento tales como es el caso de la niñez en situación de médico y psicológico; servicio comunitario y otras discapacidad física o mental, la niñez LGBTI+ y los medidas alternativas a la privación de la libertad. niños y niñas pertenecientes a minorías. 4. Abordar las causas fundamentales de los delitos 10. Poner a disposición medidas como la liberación cometidos por niños y niñas fortaleciendo el anticipada y los programas posteriores a la liberación, apoyo a los padres, prestando asistencia a las incluidos los programas de mentores, trabajos familias disfuncionales, estableciendo sistemas comunitarios y las reuniones de grupos/familias. de protección de la infancia que funcionen correctamente y cuenten con recursos suficientes, y asegurando una cooperación interinstitucional eficaz entre los sistemas de protección de la infancia, los servicios sociales y el sector de la justicia. 5. G arantizar plazos estrictos para la detención en las etapas de custodia policial (nunca más de 24 horas), detención preventiva (nunca más de 30 días hasta que se presenten cargos formales) y detención en espera de juicio (con un máximo de seis meses entre la fecha inicial de la detención y la decisión final sobre los cargos). 36 NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES Los niños y niñas que viven con un cuidador principal detenido o encarcelado, por lo general la madre, se ven privados de hecho de su libertad, aunque sea de forma indirecta. Estos 19.000 niños y niñas de todo el mundo constituyen uno de los grupos más vulnerables y marginados de la sociedad, y requieren protección contra la exclusión, la violencia y la discriminación. La posibilidad de que los niños y niñas permanezcan en la cárcel con su madre detenida o encarcelada, y las restricciones impuestas a esta práctica en la mayoría de las jurisdicciones, es una cuestión compleja que tiene profundas repercusiones en el bienestar y el desarrollo de la niñez, ya que tanto la exposición a la privación de libertad como la separación de su cuidador principal tienen consecuencias adversas. Las siguientes consideraciones se exponen en una escala: ¿se separa a un bebé o a un hijo pequeño de su madre o se lo hace crecer en la cárcel? Al dictar sentencia a un cuidador principal, los tribunales deberán reconocer a los niños y niñas como titulares de derechos, tener en cuenta su interés superior y evitar, en la medida de lo posible, las penas de prisión. 37 © Anne Christine Poujolat/AFP vía Getty Images, una madre encarcelada y su hijo que vive en prisión desde su nacimiento en Marsella, Francia NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES La historia de Lolita Principales Hallazgos y Diego En base a los datos disponibles procedentes de las respuestas al cuestionario del Estudio Global «Lolita recuerda todos los pequeños momentos y otras fuentes, se estima que en 2017 unos que suceden [...] Ella entiende y aprende todo. No 19.000 niños y niñas vivían con sus cuidadores lo olvidará. Si Lolita se queda aquí más tiempo, principales en la cárcel. Si bien es más fácil localizar las cifras de algunas regiones (América no olvidará nada», dice su madre Jasmina. del Sur y Europa, por ejemplo), la falta de datos es Lolita (2 años y medio) y su hermano Diego evidente en la mayoría de las regiones. (de menos de un año) viven con su madre de A lo largo de la investigación del Estudio 20 años, Jasmina, en una prisión de mujeres se constató que existe una falta general de en Italia. Jasmina pidió ser puesta bajo arresto instalaciones penitenciarias adecuadas, como domiciliario, ya que aún estaba esperando el las que cuentan con unidades materno-infantiles juicio por un crimen que cometió hace cuatro específicas o alojamientos especiales para la años. Quería asegurarse de que sus hijos no atención y el tratamiento prenatal, perinatal crecieran en la cárcel. Los tres viven juntos en y postnatal. Las cárceles exponen a los niños una celda en un pabellón especial de la prisión. y niñas a consecuencias adversas, que van desde: condiciones de vida inadecuadas, higiene Observando a sus hijos crecer, Jasmina ha insuficiente, falta de estímulos y un subconjunto notado que vivir en la cárcel tiene un claro de experiencias sensoriales repetitivas vinculadas impacto en ellos. Cada noche a la misma hora, al mundo carcelario (portazos, llaves que se una guardia de la prisión hará sus rondas, golpean y olores industriales). Es necesario cerrando todas las puertas de las celdas. reducir el estrés causado por la violencia física, Durante el resto de la noche, son encerrados sin psicológica o sensorial o por la privación, la posibilidad de salir. Cuanto más tiempo estén separación, la malnutrición o el aislamiento, en prisión, más llora Diego. Simplemente no ya que puede afectar al desarrollo cognitivo y emocional de la niñez. La necesidad de dedicar tienen suficientes oportunidades de recreación más atención a este tema ha sido abordada por y momentos de libertad. A veces, cuando están diferentes organismos de las Naciones Unidas, encerrados, Diego le da su abrigo. «Me da su como el Comité de la Convención sobre los campera». Quiere que me ponga su campera. Derechos del Niño, la Asamblea General o el Me hace saber que quiere salir». Pero por Consejo de Derechos Humanos. supuesto, eso no es posible. Aunque no existen estándares universales No hay nada que quiera más para sus hijos que que determinen si los niños y niñas deben ser su libertad. «Cuando Lolita se vaya me dolerá, detenidos con su ciudadador principal y en pero también seré feliz.» qué condiciones, existen tendencias a partir de las respuestas de los Estados al cuestionario del Estudio Global. La mayoría de los Estados permiten que los niños y niñas permanezcan en la cárcel con uno de sus cuidadores principales. En algunos países esta decisión es de los titulares de la patria potestad, en otros sólo es posible a petición de la madre y su autorización. Otros Estados utilizan otros indicadores, como: Les Enfants en Prison, Dirigida por Rossella Schillaci, Francia, necesidades de lactancia materna, falta de De Films en Aiguilles, Indyca, Arte France, 2016. soluciones alternativas de cuidado, idoneidad del alojamiento carcelario para el desarrollo, salud, seguridad, responsabilidad parental y capacidad de ejercer la paternidad, duración de la sentencia y relación entre el cuidador responsable y el niño o niña antes de entrar en la cárcel. La investigación del Estudio Global muestra que la posibilidad de mantener a los niños y niñas 38 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES en la cárcel a menudo sólo está disponible para tres años. Además, los Estados suelen imponer las madres. Muy pocos países contemplan el restricciones a la duración de la permanencia, encarcelamiento con el padre, como se muestra pero también dan la posibilidad de prolongarla en el siguiente mapa. Aunque en teoría hay si no hay alternativas. Cuando llega el momento Estados que permiten que los hijos estén con de la separación del niño o niña y su cuidador sus padres, esto es difícil debido a los requisitos principal, esto requiere de una preparación especiales de infraestructura y personal en las cuidadosa con mucha antelación a la partida, y instituciones para hombres. la posibilidad de mantener el contacto ya que la separación puede ser una experiencia muy En la mayoría de las leyes nacionales, hay traumática tanto para el niño o niña como para límites de edad para la admisión de un niño o su cuidador principal. Aunque algunos países no niña en un lugar de detención. En la mayoría de tienen políticas explícitas, elaboran un plan para los países, el límite de edad es de entre uno y el traslado del niño o niña fuera de la cárcel. Estados que De los 92 países permiten que SUECIA que entregaron FINLANDIA respuestas al niños y niñas DINAMARCA cuestionario del cohabiten ALEMANIA Estudio Global, BÉLGICA únicamente 8 con sus indicaron padres en ITALIA claramente que, en algunas establecimientos ESPAÑA circunstancias, los niños y niñas carcelarios BOLIVIA pueden cohabitar con sus padres en centros de privación de libertad. Fuente: respuestas al cuestionario del Estudio Global. Contexto Legal Siempre que sea posible, al imponer sentencias no privativas de la libertad, la idoneidad de los a los cuidadores principales de lactantes e establecimientos penitenciarios, la posibilidad de infantes se deberán dictar medidas alternativas la cohabitación en condiciones de seguridad y la al encarcelamiento. Sin embargo, esto no siempre evaluación de la forma en que la separación del es así. La cuestión de si se debe permitir que cuidador principal pueda afectar al niño o niña. los niños y niñas permanezcan en la cárcel con El procedimiento de justicia penal se basa en las uno de sus progenitores, y por cuánto tiempo, siguientes fases: (1) juicio, decisión y sentencia; es una cuestión compleja que tiene profundas (2) admisión/ingreso en prisión; (3) encarcelamiento; repercusiones en el bienestar y el desarrollo de la (4) liberación y separación/reintegración en la niñez. Por consiguiente, las decisiones a lo largo comunidad. La solicitud de que un niño o niña del proceso penal deben determinarse caso por cohabite con su madre en la cárcel procede, en la caso, teniendo en cuenta: las posibilidades de mayoría de los casos, de la propia madre. Esto a cuidado alternativo, la disponibilidad de medidas su vez pone en marcha una cadena de decisiones. 39 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES Existen diferentes marcos legales que abordan la CDN) y asegurar el derecho a un entorno familiar situación de los niños y niñas que cohabitan con (artículo 9(1) de la CDN). sus cuidadores principales en lugares de detención Algunos de los principios y derechos consagrados y las reglas, normas y estándares también han en la Convención sobre los Derechos del Niño evolucionado en las últimas décadas. En el se ven reforzados por instrumentos regionales plano internacional, el instrumento histórico y como el Convenio Europeo de Derechos jurídicamente vinculante es la Convención sobre los Humanos (artículo 8), la Carta de los Derechos Derechos del Niño, que contiene varios principios Fundamentales de la Unión Europea (artículo 24), pertinentes que se aplican a todas las etapas del la Convención Americana de Derechos Humanos proceso penal y que revisten especial importancia (artículo 19) y el Protocolo de San Salvador (Artículo para los lactantes e infantes cuyos padres están 15). A nivel regional, la Carta Africana sobre los privados de la libertad. Estos principios incluyen: Derechos y el Bienestar del Niño de 1990, que tener siempre en cuenta el interés superior del contiene una disposición relativa a los «Hijos de niño (artículo 3(1) de la CDN), utilizar principios madres encarceladas», es el instrumento regional rectores de no discriminación (artículo 2(2) de la vinculante más avanzado. Entre otras cosas, CDN), salvaguardar la supervivencia y el desarrollo exige a los Estados parte garantizar que al dictar del niño o niña permitiendo que crezcan de sentencia a una madre, se considere en primer manera saludable y protegida (artículo 6 de la lugar una pena no privativa de libertad (artículo CDN), asegurar la participación (artículo 12 de la 30 (a)). Caminos Hacia la Privación de la Libertad Los niños y niñas que cohabitan en las cárceles la responsabilidad de los Estados de garantizar con su cuidador principal no se ven privados que ningún niño o niña se vea privado de libertad de su libertad como consecuencia de su como consecuencia de la discriminación contra comportamiento ni porque la autoridad del Estado uno de sus padres ante la ley y en la práctica. haya decidido privarlos de su libertad como Es necesario visibilizar la responsabilidad de los elemento de disuasión o medio de control de su Estados. A pesar del comportamiento prohibido comportamiento o sus acciones. La privación de de los padres, por el cual son encarcelados, el la libertad de estos niños y niñas es el resultado Estado también es responsable por el alcance de de decisiones y acciones de otros, principalmente: las políticas y prácticas que llevan a la privación las acciones de sus cuidadores principales; las de libertad de estos niños y niñas. En la mayoría decisiones políticas adoptadas por los Gobiernos; de los casos esto podría evitarse mientras se las políticas en materia judicial y policial; y las sigue sancionando al progenitor por actividades opciones de los jueces en cuanto a las sentencias. delictivas. También las políticas en materia penal En la mayoría de los casos, niños y niñas y policial desempeñan un papel importante ya que determinan qué actividad está penalizada cohabitan con mujeres. Para evaluar e interrumpir y sus consecuencias. Por último, las decisiones dicha privación de libertad, es útil examinar judiciales también pueden ser un camino que la criminalización de las mujeres. Muchas son conduce a la privación de libertad en la niñez. Está acusadas de delitos menores y no violentos, en manos de los tribunales decidir cómo aplicar infracciones o los llamados delitos morales, o la ley y decidir sobre las penas no privativas de porque son pobres y no pueden pagar multas. Las libertad cuando existan como opciones en la mujeres pertenecientes a grupos minoritarios se jurisdicción nacional. Sin embargo, hay pocas ven desproporcionadamente representadas como pruebas de que la evaluación del impacto en los acusadas en el sistema de justicia penal. Esto derechos de la infancia o su interés superior sea ayuda a entender cuáles son los niños y niñas con tenido en cuenta al dictar sentencia contra un más probabilidades de ser privados de su libertad progenitor, incluso en los casos en los que éste junto a uno de sus padres, y a reconocer sea el único o principal cuidador. 40 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES Serie de decisiones que conllevan a que niños y niñas cohabiten con su cuidador principal en establecimientos carcelarios DECISIÓN EL CUIDADOR QUE AUTORIZACIÓN DE UNIDAD PARA LOS JUDICIAL: HA SIDO LA SOLICITUD DEL CUIDADORES Y SUS SENTENCIA DE CONDENADO CUIDADOR HIJOS E HIJAS QUE DETENCIÓN SOLICITA QUE EL SEA ADECUADA Y NIÑO O NIÑA APTA PARA LA CONVIVA CON ÉL O INFANCIA ELLA EN EL ESTABLECIMIENTO CARCELARIO CUIDADOR EN CONFLICTO JUEZ CUIDADOR DIRECTOR INFRAESTRUCTURA CON LA LEY DE PRISIÓN DISPONIBLE AUSENCIA DE DISPONIBILIDAD AUSENCIA DE AUTORIZACÓN SOLUCIONES NO PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD AUSENCIA DE SOLICITUD Prácticas Prometedoras Las respuestas al cuestionario muestran que en protección especial a las mujeres embarazadas las leyes y prácticas nacionales se está prestando y a las madres mediante el uso de medidas no atención a los intereses y preocupaciones de privativas de la libertad (por ejemplo, Colombia los niños y niñas cuyo cuidador principal está o México). en conflicto con el sistema de justicia penal. Para empezar, se han identificado medidas no En varios países europeos (por ejemplo, Bélgica privativas de la libertad u opciones punitivas o Alemania) existen prácticas prometedoras en alternativas en países de África, como Túnez, materia de reglamentación de los programas donde la mujer ciudadora principal tiene de cohabitación carcelaria de niños y niñas con derecho al arresto domiciliario. Otras medidas sus cuidadores principales. En estos programas alternativas son la postergación o suspensión de se examina la protección del interés superior la pena de prisión, esto es sólo para mujeres en de la niñez mediante evaluaciones regulares. algunos países de la región del Asia sudoriental También en Palestina, por ejemplo, se realiza una (por ejemplo, Vietnam, Laos) y la subregión del supervisión periódica y se entrega un informe a Asia occidental (por ejemplo, Irán, Yemen). Estas las autoridades competentes. medidas se aplican en casos concretos, tales Además, hay una muestra de casos de prácticas como durante el embarazo, después del parto o prometedoras que son esenciales para reducir durante el período de lactancia. Otras opciones al mínimo el daño a los niños y niñas cuyos no privativas de la libertad que se encuentran en cuidadores principales están privados de la diferentes países son el arresto domiciliario, la libertad. El primero es la existencia de unidades de libertad bajo fianza, los servicios comunitarios o apoyo de guardería en las prisiones, que sirven al la libertad condicional. interés superior de la niñez. Estas se encuentran en La práctica judicial que tiene en cuenta las algunos países de África y Oriente Medio, así como circunstancias y la situación de los condenados en países asiáticos o europeos. En esos casos se y sus familiares en la etapa de la sentencia está adapta infraestructura mediante la designación de particularmente desarrollada en Sudáfrica y pabellones o edificios separados para las madres Malawi, pero también en América Latina (por con hijos, donde se pueden prestar servicios ejemplo, Brasil), Oceanía (por ejemplo, Australia y médicos, nutricionales, educativos y recreativos. Fiji) o en Inglaterra y Gales. La segunda práctica se refiere al trabajo conjunto con instituciones especializadas en la relación Muchos países de América Latina también han de padres e hijos. Estas instituciones prestan incorporado la perspectiva de género, dando una servicios de apoyo a los reclusos. Se encuentran 41 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS QUE COHABITAN EN PRISIÓN CON SUS CUIDADORES PRINCIPALES CÓMO MINIMIZAR EL PERJUICIO CAUSADO basadas principalmente en Europa, pero también A LOS NIÑOS Y NIÑAS CUYOS CUIDADORES existen en algunos países de Asia y América SE ENCUENTRAN PRIVADOS DE LIBERTAD Latina. Por ejemplo, en Croacia, esta asistencia consiste en traslados al jardín de infantes. Un tercer paso para minimizar el daño a niños y niñas 1 UNIDADES MATERNOINFANTILES DE APOYO EN LOS ESTABLECIMIENTOS cuyos cuidadores principales están privados de la libertad consiste en protegerlos de la violencia 2 CONVENIOS CON INSTITUCIONES y el trauma mediante la implementación de ESPECIALIZADAS EN ASISTENCIA leyes y políticas apropiadas o mecanismos de FAMILIAR supervisión. También son esenciales las iniciativas de preparación para la separación. Algunas 3 PROTECCIÓN DE LA NIÑEZ CONTRA de esas iniciativas consisten en contratar a un LA VIOLENCIA Y LAS SITUACIONES PERJUDICIALES Y TRAUMÁTICAS psicólogo o trabajador social a efectos de que evalúe el impacto de esa separación en el niño 4 PREPARACIÓN PARA LA SEPARACIÓN o niña, o en permitir que las madres salgan de la (MÍNIMO SEIS MESES) cárcel durante un período para dejar a sus hijos con familiares o tutores. Estos esquemas están vigentes en países Europeos (por ejemplo, Croacia), en América del Norte (por ejemplo, Canadá) y en América Latina (por ejemplo, Colombia). Recomendaciones 1. Al condenar a un cuidador principal, los tribunales debe cohabitar con el cuidador principal en la reconocerán a los niños y niñas como titulares de prisión o ser separado de ella o él, y cuándo debe derechos, tendrán en cuenta su interés superior y hacerse. Los Estados deberán evitar los límites de evitarán, en la medida de lo posible, las penas de edad estrictos. Esto se aplica tanto a quienes hayan prisión. nacido antes del proceso penal, como a quienes Se alienta a los gobiernos a que reconozcan tanto hayan nacido de una madre privada de la libertad. 2. las repercusiones perjudiciales de la separación de 5. Si el encarcelamiento es inevitable, deben tomarse la familia debido al encarcelamiento de los padres las medidas adecuadas para el cuidado de los como las repercusiones perjudiciales de la privación niños y niñas que ingresan al centro de detención de libertad con uno de ellos. Se deberán arbitrar con su progenitor, incluyendo la disponibilidad todas las medidas posibles para reducir el número de instalaciones apropiadas para su edad (como de niños y niñas privados de la libertad con uno de guarderías, jardines de infantes, unidades materno- sus progenitores en el sistema de justicia penal sin infantiles, hogares de cuidados) y de servicios para aumentar la separación de los progenitores debido salvaguardar y promover la seguridad, la dignidad y al encarcelamiento. Se debe aplicar una presunción el desarrollo de todo niño o niña que cohabite con en contra de las medidas o penas de privación de la su progenitor. El niño o niña debe ser debidamente libertad de los cuidadores principales. protegido de la violencia, los traumas y las Los Estados incorporarán la evaluación del interés situaciones que puedan causarle daño. 3. superior del niño en todos los pasos del proceso 6. Cuando el niño o niña abandone el lugar de detención, penal en los cuales la decisión de encarcelar al el cuidador principal debiera idealmente ser liberado progenitor pueda dar lugar a la privación de la en forma conjunta. libertad de un niño o niña. Ello incluye las decisiones de detención previas al juicio, las imposición de la 7. La separación de un lactante o un infante del cuidador pena y las decisiones relativas a si el niño o niña principal privado de la libertad probablemente debe cohabitar con su cuidador principal en prisión y resulte en una experiencia traumática para ambos. por cuánto tiempo. Esto puede requerir evaluaciones Por lo tanto la preparación idealmente debiera diferentes en cada momento decisorio debido al comenzar desde el principio del cumplimiento de la desarrollo del niño o niña y otras circunstancias pena, a la luz de: las evaluaciones individuales, el cambiantes. apoyo y el empoderamiento del cuidador, el apoyo psicológico, emocional y práctico para el cuidador 4. Si el encarcelamiento es inevitable, una evaluación principal y el niño o niña. individualizada del interés superior del niño debe informar cualquier decisión sobre si el niño o niña 42 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN A nivel mundial existen aproximadamente 30 millones de niños y niñas migrantes. Migran por una variedad de razones. Algunos buscan mejores vidas y oportunidades, como el acceso a la educación o la atención de la salud, otros quieren reunirse con sus familias. Algunos migran para escapar de conflictos, persecuciones, discriminaciones o a causa de la inseguridad alimentaria, los desastres naturales, la degradación del medio ambiente o una combinación de estos factores. Todos los años, cerca de 330.000 niños y niñas son privados de la libertad en centros de detención para inmigrantes por haber cruzado una frontera de forma irregular, porque su estatus ha expirado, su solicitud de asilo ha sido denegada o para asegurar su deportación. La mayoría de estos niños y niñas no están acompañados o están separados de sus familias mientras que otros están detenidos con sus padres. El Estudio Global muestra que la detención de niños y niñas en relación con la migración siempre viola la Convención sobre los Derechos del Niño, ya que nunca satisface el estándar legal de la detención como medida de último recurso. La práctica en al menos 24 países demuestra que la situación de los niños y niñas migrantes puede ser atendida por las autoridades de bienestar infantil mediante soluciones no privativas de la libertad. 43 © John Moore vía Getty Images, Niño de Honduras ve película en el centro de detención de la Patrulla Fronteriza de EE.UU. en Texas, Estados Unidos NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN La Historia de Jamil Principales Hallazgos «Me trataron como a un terrorista y pensé que Los datos reunidos por el Estudio Global en 2018 indican que por años al menos 330.000 niños y me quedaría allí toda la vida», recuerda Jamil de niñas son detenidos con fines relacionados con la su experiencia de detención de migrantes como migración a nivel mundial. Al menos 80 Estados menor no acompañado proveniente del Norte detienen niños y niñas por causas migratorias, de África. A los 17 años, Jamil emigró a través de mientras que 24 Estados no lo hacen o afirman los Balcanes y fue detenido dos veces: una en no hacerlo. Albania y otra en Grecia. Algunos países retienen habitualmente a niños y Fue arrestado por primera vez en 2015 en un niñas por motivos relacionados con la migración. pueblo de Albania junto con algunos otros En otros, este tipo de detención rara vez o nunca se migrantes. Fueron inmediatamente esposados emplea. Según una publicación de 2017 preparada e incluso encapuchados, con sus rostros por el Departamento de Asuntos Económicos completamente cubiertos. Después de ser llevado y Sociales de las Naciones Unidas, el 9% de los a una comisaría, Jamil se encontró finalmente en migrantes en los países «más desarrollados» y una prisión de Tirana. Jamil no recibió ninguna el 21% en los «menos desarrollados» son niños información sobre a dónde fue trasladado y y niñas. Por ejemplo en 2017, ACNUR observó que cuánto tiempo estaría detenido. el 55% de los Rohinyá que huían de Myanmar, eran niños y niñas. En Turquía, a finales de 2017, Jamil señala que adultos y niños permanecían 3,8 millones de refugiados buscaban asilo, de los detenidos juntos. El recuerdo de este tiempo cuales 1,6 millones eran niños y niñas, según lo todavía lo llena de miedo. «Escuchaba a la gente confirmado por UNICEF. gritar.» Uno de sus compañeros detenidos fue En la mayoría de los Estados, la detención de puesto en aislamiento como castigo por tratar inmigrantes es administrada por las autoridades de escapar, mientras que el propio Jamil fue una fronterizas, las autoridades de la policía nacional vez golpeado tan severamente que «no podía u otras fuerzas de seguridad. En algunos casos, la moverme al día siguiente». Describió cómo todos detención de niñez migrante está a cargo de las los efectos personales les fueron retirados, que autoridades especializadas tales como las oficinas la comida era escasa y que la comunicación entre de protección de la infancia y de bienestar familiar los detenidos era deliberadamente limitada. (por ejemplo, Gambia o algunos cantones de Suiza). Todo contacto con el mundo exterior estaba Los Estados que detienen a niños y niñas sobre prohibido. «Una noche (después de un mes) la base de su condición de migrantes ofrecen vinieron y nos dijeron que recogiéramos nuestras múltiples justificaciones, entre ellas la inspección cosas, nos vamos a Grecia». Una vez allí, Jamil fue sanitaria y de seguridad, la verificación de la detenido primero por 19 días y luego por otros identidad, la evaluación de la edad, la entrada cinco días en Ioannina. Rápidamente tuvo acceso ilegal o la facilitación de la deportación. Los niños a un abogado y finalmente fue liberado. Al final y niñas son detenidos en centros especiales de de su experiencia Jamil experimentó la detención detención de migrantes, prisiones, centros de como un niño no acompañado durante 54 días. recepción cerrados, lugares offshore, refugios de Al reflexionar sobre su experiencia, Jamil expresa tránsito y entornos institucionales. La detención de que los niños deben ser alojados en un refugio niños, niñas y familias por motivos de inmigración con apoyo. «Las comisarías o las prisiones no son suele decidirse con arreglo a un procedimiento un lugar adecuado para los niños». que no respeta los principios básicos del debido proceso legal, y las condiciones de detención suelen ser deplorables. Bajo el mandato del Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la Tortura se verificó y documentó en el informe de 2015 que la detención de inmigrantes con frecuencia sometía a niños y niñas a condiciones deplorables debido al «hacinamiento, una alimentación inadecuada, acceso insuficiente al agua potable, condiciones insalubres, falta de atención médica apropiada y un acceso irregular Los nombres fueron cambiados con el fin de proteger la información a las instalaciones de aseo y sanitarias y a los y mantener la confidencialidad. productos de higiene, falta de alojamiento adecuado y otras necesidades básicas». 44 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN El uso de la privación de libertad relacionada con la migración de niños y niñas DETENCIÓN RELACIONADA CON LA MIGRACIÓN NO HAY INFORMACIÓN DISPONIBLE NO PRACTICAN LA DETENCIÓN PAÍS NIÑOS Y NIÑAS DETENIDOS AÑO ESTADOS UNIDOS 18,066 2015 / AF 2019 LOS 24 PAÍSES QUE NO USAN LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD: MÉXICO 18,066 2017 ANGUILA*, ARGENTINA, BENÍN, BRASIL, CHILE, COLOMBIA, MAYOTTE FRA 2,493 2017 EL CONGO, COSTA RICA, ECUADOR, EL SALVADOR, HUNGRÍA 1,254 2017 HONDURAS, IRLANDA, JAPÓN, LAOS, LIBERIA, MADAGASCAR, INDONESIA 982 2017 MAURICIO, NICARAGUA, PANAMÁ, PERÚ, QATAR, SANTO TOMÉ Y PRÍNCIPE, SUDÁFRICA, TAIWÁN* *solo incluye niños y niñas no acompañados. Fuente: cuestionario del Estudio Global complementado con información extraída de estadísticas oficiales, organizaciones internacionales y literatura revisada por pares. De manera similar, la Corte Europea de Derechos como la ansiedad, la depresión, las ideas Humanos determinó que se habían cometido suicidas y el trastorno de estrés postraumático. violaciones debido a la edad de niños y niñas, Algunas de las tensiones que causan daño la duración de su detención y las condiciones mental están relacionadas con el contexto de inherentes a aquélla. la detención (como las puertas cerradas con La falta de recursos es mencionada por los niños y llave y la supervisión constante por parte de los también confirmada por un joven de 19 años que oficiales de detención), o están relacionadas con experimentó la detención por migración durante la incertidumbre de esperar las decisiones sobre su niñez en Europa Occidental. el visado o tener casos de traumas preexistentes. Además, expone a niños y niñas al riesgo de Independientemente de las "Había abuso y explotación sexual. El cuadro condiciones de detención, anterior muestra que la mayoría las pruebas disponibles peleas todo el de los niños y niñas en detención muestran que la detención de día, todos los días. por migración se encuentra en inmigrantes es perjudicial Fue demasiado duro. los Estados Unidos. Una política para la salud física y Peleaban con otros estadounidense de 2017 separó mental de niños y niñas. todo el día, por la por la fuerza a padres e hijos tras Los informes han encontrado la detención, lo que significó que que la detención agrava las cama, por la comida, miles de niños y niñas, incluyendo condiciones de salud existentes por el baño.“ infantes y recién nacidos, fueron y hace que surjan otras nuevas, tratados como no acompañados y 45 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN detenidos por inmigración. En la mayoría de 200 niños de sus padres entre julio de 2018 y estos casos, esta separación forzosa provocaba febrero de 2019, y los niños y niñas siguieron un inmenso sufrimiento a niños y niñas y a denunciando casos de separación de sus padres sus padres y, por lo tanto, constituía un trato u otros cuidadores principales, hacia mediados cruel, inhumano o degradante. Esto constituye de 2019. El Gobierno de los Estados Unidos buscó una clara violación del derecho internacional autorización legal para privar de la libertad a por los Estados Unidos. El Gobierno anunció la las familias por tiempo indefinido por causas terminación de esta política en julio de 2018 bajo migratorias y para flexibilizar los estándares de la presión de impugnaciones jurídicas y protestas detención de los niños y niñas no acompañados, públicas, pero los funcionarios de inmigración a pesar de los daños causados por la detención de los Estados Unidos separaron al menos a migratoria a niños, niñas y sus familias. La Detención de Niños y Niñas por Causa de la Migración Viola el Derecho Internacional El artículo 37(b) de la Convención sobre los artículo 37(b) de la CDN. La práctica en al menos Derechos del Niño (CDN) subraya que la detención, 24 países muestra que los Estados son capaces el encarcelamiento o la prisión de niños y niñas de aplicar políticas y leyes de migración sin tener sólo puede utilizarse como medida de último que recurrir a la detención de niños y niñas, lo recurso. Vale decir que sólo puede invocarse si no que contradice otros argumentos estatales en existen medidas no privativas de la libertad que referencia a la detención como una medida puedan servir para el mismo fin y sean razonables. necesaria de último recurso. Puede haber casos en el contexto de un El Estudio Global, junto con otros organismos conflicto armado, de la seguridad nacional o de y agencias de las Naciones Unidas, como el la administración de justicia en los que no se Secretario General, el Comité de la Convención disponga de medidas no privativas de libertad sobre los Derechos del Niño, el Grupo de Trabajo adecuadas. Se trata, por ejemplo, de niños y niñas sobre la Detención Arbitraria, el ACNUR, la OIM o involucrados en hechos graves y violentos, en UNICEF, confirma que siempre existen alternativas los que la detención podría no ser evitable para no privativas de libertad disponibles, a las que los proteger la vida de otros o para llevarlos ante a las Estados deben recurrir para evitar la detención. autoridades competentes. Por otra parte, los niños Esto se aplica tanto a los niños y niñas no y niñas no acompañados en situación de migración acompañados y separados de sus padres como a suelen estar expuestos a diversos tipos de delitos. los que migran con ellos. La detención de niños y Las principales razones para privarlos de la niñas por migración siempre viola el artículo 37(b) libertad son con el fin de facilitar su deportación de la Convención sobre los Derechos del Niño. y evitar su fuga. Sin embargo, esas razones, al igual Además, es difícil de conciliar con el principio del que las diversas otras justificaciones presentadas interés superior del niño en el artículo 3 de la CDN. por los gobiernos no cumplen las exigencias del Los Estados tienen la obligación legal de prohibir derecho internacional sobre la detención de la detención y de poner las medidas alternativas niños y niñas, en especial con la normativa que adecuadas no privativas de la libertad. Dichas considera a la privación de libertad como medida instalaciones no privativas de la libertad también excepcional de último recurso. En virtud de la deben ponerse a disposición de sus familias para norma de proporcionalidad, la detención de niños evitar la separación, en contra de lo dispuesto en por esas razones no se permitiría en virtud del el artículo 9 de la CDN. Prácticas Prometedoras Los Estados que se abstienen de detener a niños adaptado a los niños y niñas en el marco de los y niñas por motivos de migración demuestran sistemas de protección de la infancia, las familias que es posible regular la migración mediante de acogida y otros arreglos que dan prioridad al respuestas de políticas que aplican medidas no interés superior del niño. En América Central y del privativas de la libertad. Algunas de ellas incluyen Sur la detención de niños y niñas por motivos hogares para grupos pequeños, la colocación de inmigración es menos frecuente que en otras en hogares de guarda, el alojamiento abierto y partes del mundo. Los niños y niñas permanecen 46 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS RELACIONADOS CON LA MIGRACIÓN con sus familias en refugios abiertos o en Estas medidas alternativas comunitarias no instalaciones de protección de la infancia. privativas de la libertad incluyen también el También se observan tendencias positivas en apoyo de los responsables de los casos u otros Oceanía, donde la magnitud de la privación expertos en derechos de la infancia. En Alemania, de libertad de niños y niñas por motivos los niños, niñas y sus familias cuentan con el de inmigración ha ido disminuyendo en los apoyo de trabajadores sociales para encontrar últimos años. Esto se debe principalmente a alojamiento a largo plazo, con celeridad. En que el Gobierno de Australia ha aumentado otros casos, los niños y niñas son apoyados por considerablemente las medidas alternativas unidades de la policía especializada u otras comunitarias no privativas de libertad. Mientras organizaciones competentes, como el ACNUR que en 2013 había 3.784 niños y niñas detenidos en Ecuador. en Australia, en 2017 se había reducido a 145. Recomendaciones 1. Dado que la privación de libertad de niños y niñas en 6. Las medidas alternativas no privativas de la libertad relación con la migración no puede considerarse como deben garantizar el acceso a la información sobre una medida de último recurso y nunca responde su el proceso, la asistencia jurídica y médica, acceso a interés superior, siempre infringe el artículo 3 y 37 (b) vivienda, educación y otros servicios, así como el de la CDN y, por lo tanto, debe prohibirse y abolirse control judicial, acompañamiento periódico por parte explícitamente en la legislación nacional. de los trabajadores y apoyo social. 2. L os Estados deben abstenerse de penalizar la 7. Los Estados sólo deben utilizar procedimientos de entrada o la permanencia irregular y erradicar determinación de la edad cuando existan serios cualquier forma de privación de libertad por motivos motivos de duda. Los documentos disponibles migratorios. Cuando se compruebe que se ha privado deben considerarse auténticos, a menos que haya de libertad a niños y niñas por motivos relacionados pruebas en contrario, y deben considerarse las con su situación migratoria o la de sus padres, las declaraciones de los niños, niñas y de sus padres o autoridades del Estado deberán identificarlos parientes. La evaluación debe incluir el desarrollo rápidamente y ponerlos en libertad inmediatamente, físico y psicológico y ser realizada por expertos junto con sus familiares. independientes y adaptada a la niñez, considerando 3. Los Estados deben evaluar caso por caso qué medidas un enfoque de género, de manera acorde a su cultura, alternativas a la privación de la libertad son las más respetando su dignidad y con un lenguaje adecuado. apropiadas para la protección y el cuidado de los Deben incluir entrevistas con niños y niñas y, según niños y niñas en situación de migración, teniendo en proceda, con los adultos acompañantes. En caso cuenta las necesidades individuales de cada niño y de duda, las autoridades deberán presumir y tratar niña y en condiciones de igualdad con la niñez del a la persona como niño o niña. Quienes afirmen país de acogida. serlo no deben ser detenidos mientras se realiza la 4. La niñez no acompañada y separada de su familia determinación. deben ser remitida al sistema de agencias de 8. Los Estados solo deben retornar a niños y niñas a sus protección de la niñez a fin de recibir atención, países de origen o última residencia, o trasladarlos protección y cuidados adecuados. Se deben brindar a un tercer país, tras la determinación de que dicha medidas no privativas de la libertad, basadas en la devolución responde al interés superior del niño comunidad, que incluyan el cuidado y el alojamiento y ésta haya sido alcanzada por una autoridad de alternativo, de conformidad con las Directrices sobre protección o bienestar infantil. las Modalidades Alternativas de Cuidado de los Niños de la ONU. 9. Las autoridades deben adoptar medidas que garanticen el derecho de acceso a la justicia y recursos judiciales 5. S e debe permitir que los niños y niñas que migran efectivos, incluso mediante sanciones administrativas, con miembros de su familia permanezcan con ellos cuando se violen el derecho a la libertad y a la vida en contextos no privativos de la libertad mientras familiar de los niños, niñas y sus cuidadores. se resuelve su situación legal y se evalúa el interés superior del niño. La necesidad de mantener a la 10. Los Estados deben garantizar el acceso de familia unida no es un argumento valido para la representantes legales, organismos de supervisión privación de la libertad del niño y la niña; en cambio, nacionales e internacionales y organizaciones de la el Estado debe proporcionar medidas alternativas no sociedad civil a todos los lugares de detención de privativas de la libertad para toda la familia. migrantes. 47 NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES A nivel mundial 5,4 millones de niños y niñas viven en instituciones. Esta realidad podría evitarse fácilmente, ya que estos niños y niñas debieran permanecer junto a sus padres, cuidares principales o vivir en un entorno familiar adecuado. Estos niños y niñas están separados de sus familias y privados de su libertad en instituciones por diversas razones. Contrariamente a la creencia popular, el 80% de los niños y niñas que habitan en orfanatos tienen al menos un progenitor vivo. Los efectos de la separación y la institucionalización son graves y pueden durar toda la vida. Al ser en gran medida invisibles, esos niños y niñas son especialmente vulnerables a la violencia, el abandono y el abuso. La separación de un niño o niña de su familia sólo debe ocurrir cuando su interés superior exiga que no permanezcan en ese entorno. A pesar de los estándares internacionales, la mayoría de los Estados no proporcionan mecanismos de prevención, protección y apoyo para reducir el número de niños y niñas institucionalizados. 48 © Bernard Bisson/ Sygma via Getty Images, Niños y niñas en un aula de un orfanato en Bucarest, Rumania NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES La Historia de Irene Principales Hallazgos «No me gustaba nada de esa casa de Dado que no existe una definición de instituciones acogida. Estábamos confinadas dentro del acordada a nivel mundial, los enfoques basados lugar sin espacios abiertos.» Esto es lo que en las características se refieren a aspectos como Irene recuerda de su tiempo en una casa el aislamiento, la falta de control sobre la vida de acogida en la India especializada en el de una persona y las decisiones que la afectan, y los requisitos de la organización que prevalecen retorno de niñas víctimas de explotación sobre las necesidades individuales. La privación de sexual y comercial desde Bangladesh. libertad se da dentro de una amplia gama de esas En el lugar se le prometió que pronto instituciones: los niños y niñas están confinados y podrá volver a casa. Sin embargo, tres años aislados, tienen un contacto limitado o nulo con sus después, Irene sigue allí. La casa de acogida familias, y a menudo se encuentran lejos de su lugar no ofrece ninguna actividad u oportunidad de residencia. La coacción física, el aislamiento y la de hacer deporte o simplemente jugar. Ni incomunicación se utilizan en algunas instituciones y siquiera le dieron ropa nueva. son ejemplos particularmente graves de privación de libertad, que en algunos casos equivalen a la tortura Irene se siente ignorada y no escuchada. o los malos tratos. Además, las instituciones privadas Desde que fue víctima por primera vez a no registradas suelen recibir a los niños y niñas por la edad de 12 años, Irene ha sobrevivido derivaciones informales, dando lugar a la explotación a la explotación sexual y comercial, a la a través de comercialización del cuidado o la trata. violencia física y a innumerables amenazas Además, la violencia en el seno de las instituciones emocionales en los diversos lugares en los ha sido detectada en países en todo el globo. Esto que fue explotada. Escuchar constantemente va desde el abuso físico y psicológico bajo la forma que la fecha de su retorno se ha retrasado o de «acciones correctivas», hasta la violencia sexual aplazado la llevó a hacerse daño a sí misma. contra la niñez en situación de discapacidad y el «Me he cortado las muñecas y el cuello uso inapropiado de medicamentos psicotrópicos. muchas veces» dice Irene y una vez incluso En algunos casos, los niños y niñas sufren un grave estuvo hospitalizada durante un mes. abandono, que incluye la negación de atención Sin embargo, sigue diciendo: «Sentí que sanitaria y de una nutrición adecuada. nadie escuchaba mi deseo de volver a A veces, la falta de financiación estatal da lugar a casa». Todo lo que Irene quiere es volver estrategias de recaudación de fondos que perjudican a su pueblo natal para vivir con su madre, gravemente a la niñez, como mantenerlos en estado pero permanece en el mismo lugar que casi de pobreza o desnutrición para atraer donaciones o la destroza, sin tener a donde ir y sin nada explotarlos sexualmente. que hacer. Por razones de confidencialidad, los nombres han sido alterados Si vives en una familia tus padres adoptivos te llevarán a la cama. Te La atención dentro de las instituciones también se calmarán. Te besarán. Te dirán que caracteriza por la falta de relaciones afectivas, ya que todo va a estar bien. Se asegurarán su tamaño y naturaleza así como las funciones de su personal no permite vínculo emocional alguno con de que te sientas tranquilo. En niños y niñas. Un adolescente de un orfanato de la instituciones, la actitud es vete a región del Caribe compartió: la cama. Apaga la luz. Es una gran diferencia... 49 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES A menudo, niños y niñas son impedidos de de un niño en una institución constituye mantener un contacto regular con sus familias y una privación de libertad en el sentido del se les coloca en instalaciones lejanas a su hogar, a artículo 9» (PIDCP). Según un estudio reciente, pesar de que tienen derecho a mantener relaciones el número total de niños y niñas que viven familiares. Su permanencia en las instituciones se en instituciones de guarda en todo el mundo caracteriza por la falta de autonomía y de elección asciende a 5,4 millones, lo que representa una en relación con las actividades cotidianas, y por normas generales con poca flexibilidad cierta disminución en comparación con frente a sus necesidades individuales. estudios anteriores. “Si te Un niño incluso describe la quejabas, eras En aplicación del estricto estándar imposibilidad de quejarse de la castigado. Podían del Comité de Derechos Humanos, situación y sus consecuencias: el Estudio Global, estima que a encerrarte o no nivel mundial todos los años 5,4 Aunque cada niño o niña debiera darte comida". beneficiarse de un plan de atención millones de niños y niñas son individual adaptado a sus necesidades, institucionalizados y privados de la frecuentemente no existen programas libertad. La mayoría de estos niños y adecuados de apoyo al desarrollo, educación, niñas no han sido formalmente privados de rehabilitación y tratamiento de traumas. su libertad por decisión de un tribunal o autoridad administrativa. Usualmente son ingresados en Sobre la base de estas características generales de las instituciones y de las conclusiones de instituciones por sus padres u otros cuidadores, las investigaciones del Estudio Global, incluido a menudo por consejo o insistencia de las el testimonio de expertos, es razonable concluir autoridades gubernamentales o al menos con que estas instituciones, por su propia naturaleza, su conocimiento y aquiescencia. No obstante, no pueden operar sin privar a los niños de la también hay casos en los que se ingresa a niños libertad. Esto se correlaciona con un reciente y niñas, incluyendo aquellos con discapacidades, Comentario General del Comité de Derechos en instituciones privadas sin el conocimiento o la Humanos de la ONU que afirma que «el ingreso conformidad de las autoridades gubernamentales. Índices globales de NIÑOS Y NIÑAS QUE VIVEN EN INSTITUCIONES: institucionalización (POR CADA 100,000 NIÑOS Y NIÑAS) de niños y niñas NIÑOS Y NIÑAS QUE VIVEN EN INSTITUCIONES: (POR CADA 100,000 NIÑOS Y NIÑAS) 50 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES Marco Legal La familia es la unidad grupal natural y derecho internacional) y sujeto a revisión. Deben fundamental de la sociedad y debe recibir la estudiarse medidas preventivas y servicios de más amplia protección y asistencia posibles apoyo basados en la familia y la comunidad, para el cuidado y la educación de los niños y incluida la asistencia social y financiera, los niñas. La Convención sobre los Derechos del servicios de asesoramiento o las guarderías. Niño hace hincapié en su preámbulo en que el niño «debe crecer en el seno de la familia, en un Una vez en el cuidado alternativo, de conformidad ambiente de felicidad, amor y comprensión». Así, con el artículo 6 de la CDN, los Estados deben los Estados deben velar por que ningún niño o proporcionar el apoyo emocional, la educación niña sea separado de sus padres en contra de su y los programas necesarios para un desarrollo voluntad, salvo cuando esto sea necesario para saludable, incluidas las normas establecidas en salvaguardar su interés superior. De conformidad materia de seguridad, educación, atención de la con el artículo 23 de la CDN, los hijos nunca salud, nutrición, privacidad, actividades de ocio, deben ser separados de sus padres por razón de contacto con la familia, personal y supervisión discapacidad propia o de sus progenitores. competente, y dar voz propia a la ninez. Además, es necesario establecer un proceso de revisiones Cuando los hijos no puedan vivir con sus padres o periódicas de la situación de niños y niñas y un permanecer en ese entorno debido a los riesgos contacto constante con la familia para garantizar existentes, los Estados están obligados, por el que no permanezcan institucionalizados por más artículo 20 de la CDN a garantizar opciones de tiempo del que sea absolutamente necesario. cuidado alternativo adecuadas (apropiadas, Los niños y niñas deben tener acceso y conocer necesarias y constructivas para el interés superior mecanismos de denuncia eficaces e imparciales del niño), como ser hogares de guarda, la Kafalah en relación con su trato y las condiciones de (casa de acogida) según el Derecho Islámico, institucionalización. o la adopción. El ingreso de niños y niñas a instituciones con el fin de prestarles apoyo o Se pueden encontrar más estándares servicios es desproporcionado y difícilmente internacionales en las Reglas de las Naciones cumple con el estándar de una medida de último Unidas para la Protección de Menores Privados recurso conforme al artículo 37 (b) de la CDN. La de Libertad («Reglas de La Habana»), adoptadas decisión de remover a niños y niñas de su entorno por la Asamblea General de la ONU en 1990, y en familiar debe ser adoptada por las autoridades las Directrices sobre Modalidades Alternativas de competentes, de conformidad con la legislación Cuidado de los Niños, adoptadas por la Asamblea nacional (que debe estar en consonancia con el General de la ONU en 2009. Caminos a la Detención Niños y niñas son separados de sus familias e las instituciones de cuidado. La estigmatización, ingresados a instituciones por diversos motivos: falta de apoyo del Estado a los padres, falta . Pobreza: Las malas condiciones económicas de capacidad de cuidado de las familias, los son una de las causas fundamentales que diagnósticos erróneos y un enfoque basado conducen a la institucionalización de niños y exclusivamente en el modelo médico de la niñas, y en el caso de algunos Estados es más discapacidad, conducen a optar de manera probable que sean enviados a instituciones excesiva por la institucionalización. en vez de que sus familias reciban apoyo. . Pertenecer a una minoría étnica: Los niños La pobreza y el abandono derivado de la y niñas indígenas y aquéllos pertenecientes pobreza, es una justificación inadecuada a minorías étnicas también están para separar a niños y niñas de su familia y significativamente sobrerrepresentados en los privarlos de su libertad. sistemas de asistencia y justicia, tal y como es . el caso de los niños y niñas romaníes en Europa Discapacidad: Los niños y niñas con Central y Oriental. discapacidades están sobrerrepresentados en 51 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES Violencia en el hogar: La violencia intrafamiliar, cubrir la ausencia del Estados. Estas instituciones incluido el abandono y la violencia psicológica, pueden actuar fuera de la supervisión y física y sexual, suelen estar entre las vigilancia estatal, y dados los altos niveles de principales causas del ingreso de niños y niñas «voluntariado», pueden no estar calificadas para en instituciones. las tareas de cuidado. En los casos en los que Los desastres naturales y los conflictos armados sus instalaciones se administran bajo modelos también contribuyen a la institucionalización comerciales lucrativos, niños y niñas pueden ser de niños y niñas, así como las pandemias reclutados activamente para su ingreso. como el VIH/SIDA. Además, los Estados a menudo contribuyen a generar otras causas como consecuencia de la ausencia de políticas CONDICIONES eficaces. La falta de acceso a servicios sociales SOCIOECONÓMICAS hace a las familias cada vez más vulnerables y con más dificultades para mantener a niños y SOLUCIONES A NIVEL niñas en el hogar. Las soluciones basadas en FAMILIAR O COMUNITARIO la familia y la comunidad son esenciales para INEXISTENTES O DÉBILES prevenir la privación de libertad en instituciones, incluidas las guarderías, los servicios de DISCRIMINACIÓN Y esparcimiento, los trabajadores de la salud de la MARGINALIZACIÓN comunidad, los trabajadores de atención a niños, niñas y jóvenes y los trabajadores sociales, las VIOLENCIA INTRAFAMILIAR escuelas comunitarias inclusivas, los servicios terapéuticos, la ayuda financiera y la atención TRATAMIENTO O comunitaria o en hogares de guarda. REHABILITACIÓN A nivel mundial, niños y niñas permanecen en COLOCACIÓN EN instituciones no registradas, como orfanatos. INSTITUCIONES NO Esto aumenta el riesgo de que sean ingresados REGISTRADAS de forma ilegal o arbitraria. Una gama de actores privados –incluyendo ONGs y organizaciones religiosas— suelen dirigir estas instituciones, frecuentemente con buenas intenciones, para Prácticas Prometedoras Existen ejemplos de desinstitucionalización Las recomendaciones resultantes de la en los Estados que solían integrar la ex Unión investigación se utilizan luego como base para el Soviética en Europa Central y Oriental y en Asia cambio y la reforma sistémicos. Central, donde se estableció un sistema de atención infantil individualizado y flexible que Los programas de asistencia social son puestos sigue el interés superior del niño. La reforma del en marcha por los Estados de la comunidad sistema de atención infantil exigió cambios en internacional con el fin de abordar las causas la legislación y las estructuras administrativas, de la institucionalización. Entre ellos se destacan nuevos mecanismos de financiación y la los microcréditos y las transferencias de efectivo ampliación de los servicios de bienestar social y para mitigar la pobreza, la atención de salud de atención basada en la familia, la participación gratuita para madres y niños y niñas pequeños, de las comunidades y las familias e instrumentos las intervenciones para el fortalecimiento de supervisión. Esto dio lugar a una disminución de la familia, las intervenciones escolares, la significativa del número de niños y niñas en preparación y el apoyo posterior a la atención (grandes) instituciones. Varios gobiernos de los de niños y niñas que abandonan el cuidado Estados de Europa Occidental y América del Norte alternativo para llevar una vida independiente, la han iniciado procedimientos de investigación sensibilización sobre métodos no violentos para sobre la situación de la niñez institucionalizada. la crianza de los hijos, y muchos más. 52 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑEZ PRIVADA DE LA LIBERTAD EN INSTITUCIONES Buenas prácticas de desinstitucionalización REDUCCIÓN DEL NÚMERO ESTONIA DE NIÑOS Y NIÑAS EN INSTITUCIONES (%) FEDERACIÓN RUSA > 90% 81 - 90% LITUANIA 71 - 80% 61 - 70% BIELORRUSIA 51 - 60% POLONIA 41 - 50% 31 - 40% UCRANIA 21 - 30% ESLOVAQUIA KAZAJISTÁN 11 - 20% HUNGRÍA MOLDAVIA < 10% CROACIA RUMANÍA BOSNIA- HERZEGOVINA SERBIA MONTENEGRO BULGARIA GEORGIA MACEDONIA DEL NORTE ARMENIA AZERBAIYÁN TAYIKISTÁN Fuente: informes de Estados Partes para el Comité de los Derechos del Niño, base de datos UNICEF/TransMonEE, UNICEF, respuestas al cuesStionTarAio TdelE EsStudio Global, estad%ísticas oficiales de Estados. GEORGIA 97.78 BELARUS 67.26 SLOVENIA 38.21 ReBcUoLGmARIeAnda9c6.i4o3 nes 1. Se insta a los Estados a identificar lasA cZaEusRaBs AIJAN de la 5n8iñ.e0z6 y deben BadOopStNar ImAe AdiNdaDs que garanticen de la seMpaOraNciTónE NdeE lGosR nOiños8 y5 n.1iñ9as de susA faRmMiliEasN IA la ple5n7a. 6p0articipacióHn EdRe ZnEiñGoOs yV InNiñAas, i2n9cl.u4y6endo y evitarN lOasR sTeHpa raciones mediante el apoyRoO aM laAsN IA aquel5lo4s. 5e6n situacióEn SdTeO dNiscIAapacidad. Lo2s8 E.9st4ados familiasM y AeCl fEorDtaOlecNimIAiento de8 s4is.5te3mas de protección deberían prestar apoyo efectivo para una transición de la infancia y de apoyo social. Los EstadoCs RdOebAenT IA segur5a 0y. 9b3ien preparada de la etapa de salida del invertir MenO laL DcaOpaVcAitación de 8p3er.1so0nal y planHifiUcaNcióGnA RY sistem5a0 .d5e2 guarda Ua KlaR AviIdNa Eindependie1n7te.4, 6a los de los servicios sociales, y en sistemas integrados de servicios de cuidado posterior gestión de casos. Estos resultan fundamentales para niños y niñas en sus fKamAiZliaAsK yH y Sa TlaA r comunN einserc1ión idades. 5.2 d3e los una evaLluITacHióUn AefiNcaIzA de las n7e5ce.9si1dades, el bienestar de la nPiñOezL, Ael NcoDntrol de ing7re5s.o1,3 la planificaRcUiónS SdIeA N5 . También se insta a los Estados a elaborar un mapa la asistencia, la derivación/acceso a los serviFciEosD yE lRa ATIONde to4da6s. 0la7s instituciones del país –ya sea privadas o TAJIKISTAN 9.52 prevencSióEnR dBe IlaA separación de7 2la.1s 9familias. SLOVAKIA públic4a1s,. 2es3tén o no registradas en la actualidad— y que, con independencia de cómo hayan llegado los niños y 2. Se insta a los Estados a elaborar y aplicar una niñas a ellas, realicen un examen independiente de cada estrategia para la desinstitucionalización progresiva una. Los Estados deben poner en marcha un sistema de con inversiones significativas en apoyo y servicios registro, autorización, reglamentación e inspección. para la familia y la comunidad, junto a un plan de desinstitucionalización. Los Estados deben dar 6. Los Estados deben adoptar medidas para poner prioridad al cierre de instituciones de gran escala fin a la explotación de niños y niñas mediante el y de aquellas en las que los niños y niñas estén turismo de orfandad y la utilización de niños y niñas formalmente privados de su libertad. como un activo para gestionar instituciones como si fueran negocios. Los Estados deben alentar a las 3. Los Estados deben priorizar la evaluación de niños y organizaciones religiosas y donantes a reinvertir sus niñas institucionalizados y retornarlos en condiciones esfuerzos en la prevención de la separación de niños de seguridad a su familia inmediata, ampliada u otras y niñas de sus familias, en modelos de atención de familias mediante la guarda, la Kafalah o la adopción. calidad centrados en la familia u otros integrados en Los Estados deberán velar por que la decisión se la comunidad y basados en la desinstitucionalización base en el interés superior de cada niño o niña; que segura y planificada. ellos y sus familias participen en las decisiones; y que se tengan plenamente en cuenta las opiniones y 7. Se alienta además a los Estados a velar por que los niños preferencias de los niños y niñas. y niñas internados en hospitales, centros psiquiátricos y centros de rehabilitación (incluyendo los casos de uso 4. Mientras se desarrolla la prevención y la indebido de sustancias) sean debidamente tomados en desinstitucionalización, los Estados deben velar por cuenta e incluidos en los esfuerzos de transformación que las opciones de cuidado respeten los derechos sistémica y desinstitucionalización. 53 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL CONTEXTO DE CONFLICTOS ARMADOS En promedio a nivel mundial, más de uno de cada seis niños y niñas habitan en zonas de conflicto. En muchas de estas zonas de conflicto, las fuerzas armadas y los grupos armados reclutan a niños y niñas para que sirvan como combatientes, guardias, espías, mensajeros, cocineros y para otras funciones, incluida la explotación sexual. En los lugares donde se produce ese reclutamiento, niños y niñas corren un mayor riesgo de ser detenidos por su presunta participación en grupos armados. En promedio, 35.000 niños y niñas son detenidos durante semanas, meses o incluso años en el contexto de los conflictos armados, sin que se presenten cargos en su contra. Este fenómeno es contrario al derecho internacional, que considera a niños y niñas reclutados en el contexto de los conflictos armados como víctimas con derecho a la rehabilitación y la reintegración. Especialmente en el caso de conflictos que involucran a grupos denominados «terroristas» o extremistas violentos, es más probable que los gobiernos detengan –y a menudo juzguen— a niños y niñas en lugar de proporcionarles asistencia. 54 © Terre des Hommes, Niño ex soldado reunificado con su familia, vuelve a la escuela con el deseo de convertirse en médico para ayudar en su comunidad en Labrah, Sudán del Sur NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL CONTEXTO DE CONFLICTOS ARMADOS La Historia de Sani Principales Hallazgos «Podíamos bañarnos una vez a la semana, Los datos recolectados para el Estudio Global indican pero no teníamos jabón», Sani recuerda un que más de 35.000 niños y niñas se encuentran centro de detención al que fue enviado en privados de la libertad en al menos 16 países en el el noreste de Nigeria. Antes de su detención, contexto de conflictos armados. Esa cifra incluye unos 29.000 niños y niñas extranjeros vinculados a Estado Sani sobrevivió a un ataque contra su aldea Islámico («ISIS») detenidos en 2019 en campamentos por Boko Haram, un grupo armado calificado en el Iraq y Siria. Es probable que el número real sea de extremista violento. El muchacho de 15 considerablemente mayor, teniendo en cuenta los años se vio obligado a huir para salvar su vida, casos de indocumentados en los campamentos de corriendo hacia el monte con sólo la ropa que desplazados internos, las instalaciones militares y de llevaba puesta. «Mataron a la gente delante inteligencia y los centros de detención improvisados. de los niños. Vi a gente asesinada», dijo. Los países en situación de conflicto que tienen el mayor número de niños y niñas detenidos son Siria, «Mataron a tantos, que no pude contarlos». Nigeria, el Iraq, Israel, la República Democrática del Tras mantenerse vivo en la selva durante Congo y Somalia. Además, los índices de detención semanas, consumiendo fruta y agua sucia, de niños en situaciones de conflicto armado han Sani y algunas otras personas de su pueblo aumentado de manera alarmante en los últimos años, y se han quintuplicado entre 2012 y 2017. Una razón decidieron finalmente regresar. Sin embargo, fundamental es la aplicación de medidas contra el fueron arrestados por soldados del gobierno terrorismo ya que es más probable que los Estados bajo la sospecha de pertenecer al mismo detengan y juzguen a niños y niñas presuntamente grupo armado que había atacado su aldea. asociados con grupos armados designados como Como resultado, Sani fue llevado a un centro «terroristas» o extremistas violentos. de detención militar. «No había suficiente Los niños y niñas detenidos en contextos de conflicto comida, ni educación, ni actividades.» armado a menudo se encuentran doblemente Las condiciones en el centro de detención victimizados y atrapados en un ciclo de violencia. En primer lugar, los grupos armados los reclutan ilegalmente, eran deplorables. «La parte más difícil era el por lo general mediante la coacción o el engaño. Como hedor de los baños. Cuando era muy malo, consecuencia, pueden verse expuestos a violencia sentía que me iba a desmayar. Usábamos extrema, traumas y privaciones. En segundo lugar, las la ropa para cubrirnos la nariz y la boca, autoridades estatales o los actores armados opositores pero la ropa estaba muy sucia, así que no los detienen por su viculacón con esos mismos grupos, a ayudaba mucho.» Los guardias les decían menudo en condiciones inhumanas y deplorables, y en constantemente que no saldrían de la cárcel muchos casos los someten a tortura o malos tratos para sin confesar su pertenencia al grupo armado. obtener confesiones, reunir información de inteligencia o como castigo. Las condiciones de detención suelen Sani nunca confesó, ni fue llevado a la ser extremadamente graves, e involucran hacinamiento justicia. Después de un año de detención, fue y un sistema sanitario, alimentario y de atención de la finalmente liberado, sin haber sido acusado salud inadecuado. Varios países han registrado muertes por causa de las malas condiciones o tratos. Una vez formalmente de un delito. Hoy, Sani mira liberados, los niños y niñas se enfrentan a la alienación hacia el futuro, esperando volver a la escuela o rechazo de sus comunidades, y es difícil reanudar la para convertirse en médico. Pero no puede educación o encontrar empleo, lo que lleva nuevamente permitirse el lujo de pagar la matrícula. Sin al reclutamiento. embargo, todavía cree que el gobierno puede Como este joven de 17 ayudar a los niños afectados por el conflicto. años, detenido por su «Quiero que el Gobierno devuelva a todos los “Era supuesta afiliación niños a la escuela.» con ISIS en la región estudiante antes de Medio Oriente y de que llegara ISIS, pero el Norte de Africa luego las escuelas cerraron Por razones de confidencialidad, los nombres han sido alterados (MENA): y me quedé en casa. Extraño la escuela, pero ahora soy demasiado viejo para volver. No sé qué pasará con mi futuro.” 55 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL CONTEXTO DE CONFLICTOS ARMADOS Caminos a la Detención Niños y niñas son detenidos por una variedad Son capturados durante las hostilidades y las de razones. Muchos son privados de su libertad operaciones militares, o durante barridos de por su participación en grupos armados no seguridad, incluidos los allanamientos de casas y estatales. Algunos Estados del Oriente Medio y registros en los puestos de control. del África Occidental y Oriental penalizan la mera asociación con grupos armados no estatales, Aunque la mayoría de los niños y niñas son aunque no se haya cometido ningún otro delito. detenidos por las fuerzas gubernamentales, los Algunos niños y niñas que han sido reclutados grupos armados también los detienen como en forma transfronteriza por grupos armados no castigo, con fines de reclutamiento, para obtener un estatales, han sido detenidos y procesados al rescate, para la explotación sexual o como moneda regresar a sus países de origen. Otras razones son de cambio para el intercambio de prisioneros. la presunta participación de familiares en esos La abrumadora mayoría de los detenidos por grupos; el hecho de aparentar estar en edad de asociación con las fuerzas armadas son niños, luchar; pertenecer a una determinada religión o mientras que las niñas corren un mayor riesgo de etnia; o proceder de una región en la que existen ser detenidas por violencia sexual o la actividad grupos armados activos. de sus familiares. Los relatos del personal médico indican que las niñas que regresan han sido objeto de violación y otros abusos sexuales bajo ASOCACIÓN CON GRUPOS ARMADOS la custodia de las fuerzas de seguridad, como recuerda esta niña de 14 años del África Oriental: OPERATIVOS DE SEGURIDAD PRESUNTA ASOCIACIÓN DE SUS FAMILIARES CON GRUPOS ARMADOS “Eran unos 20 RELIGIÓN, ETNIA Y hombres (...). Se quedaron LUGAR DE ORIGEN con nosotros ocho días. Me CASTIGO maltrataron... se acostaban SECUESTRO Y con nosotros (nos violaron). Nos EXTORSIÓN golpeaban si nos negábamos a EXPLOTACIÓN SEXUAL dormir con ellos. Me pegaban con un palo en la cabeza y NIÑOS Y NIÑAS EXTRANJEROS ASOCIADOS CON GRUPOS la espalda. Por todo el EXTREMISTAS VIOLENTOS O TERRORISTAS cuerpo.” Marco legal El derecho internacional prohíbe la utilización de recuperación física y psicológica en un entorno niños y niñas en las hostilidades directas y todo que fomente la salud, el respeto de sí mismos reclutamiento por grupos armados no estatales. y su dignidad. La detención debe ser evitada, Las normas internacionales de justicia juvenil salvo en casos excepcionales en los que puedan reconocen a estos niños y niñas principalmente haber cometido delitos graves o involucrar una como víctimas de graves violaciones de sus grave amenaza para la seguridad del Estado, derechos humanos, y no como perpetradores. y únicamente con arreglo a la aplicación de Consecuentemente debe darse prioridad a las debidas garantías procesales y estándares la rehabilitación y la reintegración de niños internacionales de justicia juvenil. En particular, y niñas excombatientes, y los Estados deben no se debe detener a niños y niñas sólo en razón adoptar medidas apropiadas para promover su de su pertenencia a un grupo armado. 56 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN EL CONTEXTO DE CONFLICTOS ARMADOS Prácticas Prometedoras A fin de evitar la detención de niños y niñas Los organismos gubernamentales, UNICEF y las en conflictos armados, varios Estados han ONGs internacionales y locales ejecutan diversos adoptado medidas para asegurar su liberación, programas de rehabilitación y reintegración, rehabilitación y reintegración. Un instrumento que proporcionan servicios de salud, apoyo importante es la adopción de protocolos de psicosocial y reunificación familiar. La educación transferencia, que regulan la entrega de niños y también puede desempeñar un papel importante, niñas bajo custodia gubernamental a organismos ya que aumenta las oportunidades de empleo nacionales o internacionales de protección de la futuro de la niñez ex combatientes y promueve infancia. Estos protocolos suelen firmarse con los la sensación de normalidad y seguridad. La organismos de la ONU, conforme a la Resolución reintegración basada en la comunidad también 2427 (2018) del Consejo de Seguridad de la ONU puede ser esencial al abordar el posible estigma y y los estándares internacionales de protección las represalias contra los niños liberados y alentar de la infancia. Varios Estados de África Oriental la recuperación de toda la comunidad. y Occidental, tales como Chad, Malí, Nigeria y Somalia han adoptado estos protocolos en los últimos años. Otros Estados, como Filipinas y la República Democrática del Congo, han aprobado leyes especiales o directivas para la protección de la niñez a fin de impedir el reclutamiento y asegurar su liberación. La aplicación de los protocolos de transferencia u otros estándares operativos, así como las leyes de protección de la MÁS DE 1 DE CADA 6 NIÑOS Y NIÑAS VIVIERON niñez, son inconsistentes. EN UNA ZONA DE CONFLICTO EN EL 2017. Recomendaciones 1. Conforme a la Resolución 2427 (2018) del Consejo de rehabilitación y la reintegración, así como a medidas Seguridad de la ONU, los Estados deben reconocer específicamente diseñadas. que los niños y niñas detenidos por asociación con grupos armados son víctimas de graves abusos de 5. Los Estados y otras partes en los conflictos armados los derechos humanos y del derecho internacional no deben detener a niños y niñas de manera ilegal humanitario, y dar prioridad a su recuperación y o arbitraria, en particular con fines preventivos; por reinserción. presuntos delitos cometidos por miembros de la familia; para recabar información; con fines de pago 2. De conformidad con los Principios y Directrices de de rescates, intercambio de prisioneros, o instrumento París sobre los niños vinculados a fuerzas o grupos de negociación; o para la explotación sexual. armados, los Estados no deben detener, procesar o castigar a los niños únicamente por su pertenencia a 6. Los Estados deben velar por que todo arresto o dichas fuerzas o grupos. detención de niños o niñas se base en pruebas concretas y creíbles de actividades delictivas y deben 3. Conforme la Resolución 2427 (2018) del Consejo de dar prioridad al empleo de medidas extrajudiciales Seguridad de la ONU, los Estados deben adoptar en el proceso penal. y aplicar procedimientos operativos estándar para la entrega inmediata y directa de los niños de la 7. Los Estados deben asumir responsabilidad por niños custodia militar a los organismos apropiados de y niñas en el extranjero que siendo nacionales suyos protección de la infancia. o habiendo nacido de sus nacionales son detenidos por infracciones relacionadas con la seguridad o por 4. Los Estados deberían velar por que se preste a asociación con grupos armados. El interés superior estos niños y niñas una asistencia apropiada para del niño debe facilitar el regreso al de origen para su rehabilitación y reintegración y, cuando sea su rehabilitación, reintegración y/o procesamiento posible y en el interés superior del niño, para la según proceda conforme al derecho internacional. reunificación familiar. Esta asistencia tendrá en Esto requiere el cumplimiento de las normas que cuenta las necesidades específicas de las niñas rigen la separación familiar, así como el principio de asociadas con las fuerzas y grupos armados a fin de no devolución. garantizar la igualdad de acceso a la asistencia para la 57 NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS DE SEGURIDAD NACIONAL Los grupos armados designados como terroristas o los denominados extremistas violentos han reclutado a miles de niños y niñas en países que no sufren conflictos. Algunos son reclutados mediante la fuerza, la coacción o el engaño, otros se ven influenciados por la familia y la presión de los pares, la pobreza, la inseguridad física, la exclusión social, los incentivos financieros o la búsqueda de identidad o estatus. El crecimiento de Internet ha proporcionado nuevas vías para reclutar niños y niñas, que suelen ser especialmente susceptibles a la propaganda y la explotación en línea por su edad y relativa inmadurez. Las leyes antiterroristas no distinguen entre adultez y niñez. Incluyen definiciones exesivamente amplias de terrorismo, ofrecen menos garantías procesales e imponen penas más severas. Esto ha dado lugar a la detención de 1.500 niños y niñas por motivos de seguridad nacional en países que no sufren conflictos. Algunos Estados penalizan la mera asociación con grupos armados no estatales designados como terroristas o calificados de extremistas violentos; han ampliado el tiempo en que las personas pueden ser detenidas sin cargos o antes de ser juzgadas; han reducido la edad de detención para determinados delitos; y han exigido que los niños y niñas acusados de delitos contra la seguridad nacional sean juzgados en tribunales para adultos o en tribunales militares. 58 © Armend Nimani/AFP a través de Getty Images. Niña repatriada con su madre, que se había unido a ISIS, está ahora retenida en un centro de detención para extranjeros en Vranidoll, Kosovo NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS DE SEGURIDAD NACIONAL La historia de Aser Principales Hallazgos «Parece que quieres volver a las descargas La detención de niños y niñas por motivos de eléctricas de nuevo», dijo el fiscal a Aser en el seguridad nacional se ha verificado en 31 países. momento en que negó ser responsable por el Como se indicara en el capítulo sobre conflictos cargo de «pertenencia a un grupo terrorista». En armados, al menos 35.000 niños y niñas han Egipto, es un crimen pertenecer a la Hermandad sido privados de la libertad en situaciones de Musulmana. Sin embargo, Aser fue acusado conflicto armado, mientras que al menos 1.500 más allá de la mera pertenencia. También se lo niños y niñas han sido detenidos por motivos acusó de participar en un presunto ataque a un de seguridad nacional en países sin conflictos, hotel en El Cairo, usar la fuerza, poseer armas de en sus propios territorios. Ambas cifras son fuego y atacar a oficiales de policía. Sin embargo, estimaciones conservadoras. el calvario de Aser comenzó tres años antes, Desde 2001 se verifica un incremento significativo en cuando en enero de 2016 la policía armada y los el número de ataques terroristas a nivel mundial, miembros de la Agencia Nacional de Seguridad impulsado en gran medida por las acciones de hicieron una redada en la casa de su familia en grupos extremistas violentos como Estado Islámico El Cairo. A pesar de no contar con una orden de (ISIS), Boko Haram, los Talibanes y Al-Shabab. Si detención o registro, los agentes insistieron en bien han golpeado con mayor fuerza a países como que sólo detendrían a Aser, de 14 años de edad, Afganistán, Iraq, India, Pakistán y Nigeria, estos para un breve interrogatorio. Todo lo que su grupos también han atacado ciudades europeas familia pudo hacer fue mirar impotente mientras como París, Bruselas y Berlín. En respuesta a este su hijo era arrestado. aumento de la actividad terrorista, la mayoría de los Estados han aprobado nuevas leyes antiterroristas Los oficiales mantuvieron a Aser incomunicado o han ampliado el alcance de las existentes, lo durante 34 días. Miembros de su familia cual afecta negativamente a la niñez. Aunque es intentaron localizarlo en forma desesperada en el reclutamiento por parte de grupos armados varias estaciones de policía, donde se negó que no estatales –incluyendo los designados como Aser estuviera bajo custodia. Nunca hubieran terroristas o extremistas violentos— el considerado imaginado que mientras lo buscaban, Aser como ilegal, la legislación antiterrorista suele se encontraba suspendido de sus miembros tratar a niños y niñas como perpetradores y no en una habitación, siendo torturado con como víctimas, y los coloca en mayor riesgo de descargas eléctricas. Al final, cedió y confesó detención por presuntos delitos contra la seguridad haber participado en el ataque. A pesar de esta nacional. Con frecuencia, esas leyes no distinguen confesión, Aser fue amenazado por el fiscal entre adultez y niñez, ofrecen menos garantías en el sentido que si trataba de retractarse procesales e imponen penas más severas. de la confesión, sería torturado nuevamente. Como se indicara en el capítulo sobre conflictos Hacia agosto de 2019, Aser había permanecido armados, aproximadamente 29.000 niños y niñas detenido sin juicio durante más de tres años. De de otros países viajaron a Irak y Siria a fin de ser condenado, podría enfrentar una pena de 15 unirse a ISIS, ya sea solos (a menudo tras el años de prisión. PERTENENCIA A O ASOCIACIÓN CON UN GRUPO TERRORISTA O PROSCRITO ACTIVIDAD EN LÍNEA Por razones de confidencialidad, los nombres fueron alterados PROTESTAS Y ACCIONES DEFINIDAS ERRONEAMENTE COMO ‘TERRORISMO’ APOLOGÍA DEL TERRORISMO ACTIVIDAD EN PANDILLAS NIÑOS Y NIÑAS EXTRANJEROS ASOCIADOS CON GRUPOS EXTREMISTAS VIOLENTOS O TERRORISTAS 59 NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS DE SEGURIDAD NACIONAL reclutamiento en línea) o con sus familias. Muchos en los que han sido repatriados –a Rusia, niños, niñas y jóvenes que se incorporaron a Kazajistán, Indonesia y Egipto- esto ha entrañado ISIS antes de los 18 años de edad se encuentran la separación de la familia. Después del «regreso detenidos en de facto campos de concentración exitoso» al país de origen, estos niños, niñas y en Irak y Siria, en espera de ser repatriados. Sin jóvenes pueden enfrentar la privación de libertad, embargo sus países de origen generalmente se como en el caso de Francia, donde han sido niegan a aceptar su retorno. En casos aislados procesados y detenidos tras la repatriación. Caminos a la Detención Niños y niñas son detenidos meramente por Nueva legislación basada en definiciones su presunta asociación con grupos armados excesivamente amplias de terrorismo, también se no estatales designados como terroristas o han utilizado para detener a niños y niñas por una extremistas violentos. Esto es preocupante en amplia gama de acciones ajenas a los intereses vista de que Internet ha proporcionado a esos de la seguridad nacional, como la participación grupos nuevas vías de reclutamiento a las que en protestas pacíficas, en agrupaciones políticos la niñez, tiende a ser especialmente susceptible, prohibidas o en pandillas. concretamente la propaganda y la explotación Tras su arresto, permanecen en línea. detenidos por Además de la detención por presunta asociación años sin cargos ni "La con un grupo armado no estatal, niños y niñas son enjuiciamiento hasta solución de privados de su libertad por una amplia gama de en algunos casos medida extrajudicial actividades. Se los ha detenido e incluso condenado ser condenados, por o no custodia a menudo tribunales militares invocando delitos relacionados con el terrorismo, para adultos, con no están disponibles. no por haber participado en actividades violentas, penas severas, Además, algunos Estados sino meramente por publicar en plataformas en incluyendo la han reducido la edad línea –tales como Facebook o Twitter— contenidos pena de muerte. mínima de responsabilidad percibidos como expresiones de apoyo a grupos En este penal, o la edad mínima armados no estatales designados como terroristas. que permite la detención La «apología» o «glorificación» del terrorismo contexto existen testimonios sobre durante la investigación, está tipificada como delito en varios Estados de el uso de torturas en casos excepcionales Europa Occidental, entre ellos Alemania, Francia, España e Italia, y ha dado lugar a la detención y malos tratos para basados en el tipo de niños y niñas, a pesar de los llamamientos extraer confesiones. o gravedad del del Secretario General de la ONU a tipificar como Un niño de Asia Pacífico delito." delito sólo la incitación directa al terrorismo. cuenta su experiencia: Países conocidos por detener niños y niñas por razones de 1.500 NIÑOS Y NIÑAS seguridad nacional AUSTRALIA, EGIPTO, EL SALVADOR, ETIOPÍA, FRANCIA, ALEMANIA, JORDANIA, MALASIA, TAYIKISTÁN, TAILANDIA, TURQUÍA, REINO UNIDO, ESTADOS UNIDOS Fuente: revisión de literatura realizada para el Estudio Global. 60 AUSTRALIA, EGIPTO, EL SALVADOR, ETIOPÍA, FRANCIA, ALEMANIA, JORDANIA, MALASIA, TAYIKISTÁN, TAILANDIA, TURQUÍA, REINO UNIDO, ESTADOS UNIDOS NIÑOS Y NIÑAS EN VARIAS SITUACIONES DE PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD NIÑOS Y NIÑAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD POR MOTIVOS DE SEGURIDAD NACIONAL Prácticas Prometedoras La rehabilitación en el contexto de la seguridad legislación antiterrorista, en las que se hace nacional y los delitos relacionados con el hincapié en la competencia de los sistemas terrorismo, requieren evaluar caso por caso la nacionales de justicia juvenil o se excluyen ciertas situación de niños y niñas, a la luz su interés penas en casos de lucha contra el terrorismo superior en todas las acciones y decisiones en los que están implicados niños y niñas. En que le conciernen. Podría adoptar la forma de este contexto, el Memorando de Neuchâtel un sistema de libertad vigilada apoyado por sobre Buenas Prácticas de Justicia Juvenil en un trabajadores sociales que faciliten el proceso de Contexto de la Lucha contra el Terrorismo ofrece reintegración social, incluida la educación y la orientación específica sobre el tratamiento de formación profesional. niños y niñas presuntamente implicados en Algunos Estados también han incorporado actividades terroristas. cláusulas de protección de la niñez en su Recomendaciones 1. De conformidad con la Resolución 2427 (2018) del 5. Los Estados deben velar por que toda condena por Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, los delitos contra la seguridad nacional sea adecuada Estados deben reconocer que los niños y niñas a la edad del niño o niña y tenga por objeto su reclutados por grupos armados no estatales rehabilitación y reintegración en la sociedad. En designados como terroristas o grupos armados ninguna circunstancia los Estados deben invocar la calificados de extremistas violentos son ante todo gravedad del delito, ni siquiera cuando esté vinculado víctimas de graves abusos de los derechos humanos. a la seguridad nacional, como justificación para Con carácter prioritario, los Estados deben facilitar su reducir la edad mínima de responsabilidad penal. rehabilitación y reintegración y asegurar la rendición 6. Los Estados deben adoptar todas las medidas de cuentas de quienes los reclutan y utilizan. necesarias para garantizar que los programas de 2. Los Estados deben excluir explícitamente a la niñez rehabilitación no sean punitivos ni discriminatorios y de la legislación nacional en materia de seguridad no equivalgan a una detención arbitraria. Los Estados y lucha contra el terrorismo y velar para que niños deben elaborar y aplicar un enfoque de gestión de y niñas sospechosos de comete delitos contra la casos individualizado para la niñez asociada a grupos seguridad nacional sean tratados exclusivamente en armados no estatales designados como terroristas o el marco de los sistemas de justicia juvenil, con todas grupos armados calificados de extremistas violentos, las garantías de la justicia juvenil, incluido el acceso que incluya servicios especializados de asistencia a un abogado, el derecho a impugnar su detención, sanitaria, medidas educativas y profesionales y apoyo la protección de la intimidad y el contacto con sus económico y social. Se debe dar prioridad al interés familias. superior del niño. 3. Los Estados deben velar por que la legislación 7. Los Estados deben responsabilizarse por los niños y antiterrorista y las sanciones penales no se invoquen niñas de su nacionalidad que estando en el extranjero contra niños y niñas que ejercen pacíficamente su puedan ser detenidos por delitos relacionados con derecho a la libertad de expresión, la libertad de la seguridad o por asociación a grupos armados, religión o de creencias, o la libertad de asociación y incluidos aquellos niños y niñas nacidos de sus de reunión. nacionales. Con base en el interés superior del niño, 4. Los Estados deben poner fin a toda detención deben facilitar el regreso al país de origen para su administrativa o preventiva de niños y niñas y a la rehabilitación, reintegración y/o juzgamiento, según detención preventiva prolongada a efectos de la lucha proceda, de plena conformidad con el derecho contra el terrorismo. Los Estados deberán elaborar internacional. Ello requiere el cumplimiento efectivo alternativas a la privación de libertad en todas las de las normas que rigen la separación de la familia, etapas de la administración de justicia para los niños así como el principio de no devolución. y niñas acusados o declarados culpables de delitos 8. Los Estados no deben utilizar las facultades de lucha contra la seguridad nacional, entre ellas medidas contra el terrorismo para juzgar a niños y niñas extrajudiciales, atención, órdenes de orientación y extranjeros que se encuentren en su territorio o supervisión, asesoramiento, libertad condicional, ingresen ilegalmente, en particular cuando hayan colocación en hogares de guarda, programas de viajado al país con sus familias o hayan nacido allí. educación y formación profesional y otras medidas no privativas de la libertad. 61 CONCLUSIONES GENERALES Los datos, la investigación primaria, así como las numerosas consultas con niños y niñas, reportados en este Estudio Global efectivamente confirman que la privación de libertad no sólo es una de las situaciones más perjudiciales para niños y niñas, sino que lamentablemente sigue siendo una de las violaciones a la Convención sobre los Derechos del Niño más frecuentes e invisibilizadas. Las conclusiones generales resumidas en este apartado buscan iluminar y alentar dar urgencia a las razones por las que los Estados, así como la comunidad internacional, deben redoblar sus esfuerzos para reducir drásticamente el número de niños y niñas privados de la libertad a nivel mundial, ya que esta deja un trauma duradero en sus vidas y en la sociedad en su conjunto. 62 © Terre des Hommes, Espacio donde niños y niñas pueden jugar con sus amigos y amigas, cantar, crear obras de arte o relajarse en un entorno amigable para la infancia en un campo de refugiados en Bangladesh CONCLUSIÓN CONCLUSIONES GENERALES Datos y Cifras A nivel mundial, alrededor de 7,2 millones de niños y privados de su libertad en instituciones, niñas son privados de la libertad cada año en todas seguidos de quienes están bajo la esfera de la las situaciones de detención que abarca el Estudio administración de justicia, la detención en el Global. Aunque los datos reunidos para el Estudio contexto migratorio, en situaciones de conflicto Global están lejos de ser completos, esta cifra se basa armado, cohabitando con sus cuidadores en evidencia científica, representa una estimación principales privados de la libertad por razones de conservadora y en todo caso es significativamente seguridad nacional. Los registros administrativos más alta que las estimaciones anteriores. son particularmente limitados en el contexto de Como se muestra en el cuadro a continuación, la migración, la institucionalización, la seguridad la mayoría de los niños y niñas se encuentran nacional y los conflictos armados. Niños y niñas Situación Institución Administración Detención en Conflicto Seguridad que cohabitan de justicia Inmigración Armado Nacional en detención con Total sus padres Niños y niñas que cohabitan 5,4 1,41 privados de su millones millones 330.000 35.000 1.500 19.000 7,2 millones libertad En la administración de justicia, en el contexto instituciones y otras instalaciones habilitadas a migratorio y en el caso de la seguridad nacional, ese efecto. son privados de la libertad por decisión de un tribunal o un órgano administrativo. En el caso Por otra parte, el Estudio Global o sus estadísticas de los conflictos armados, también se incluye no cubren situaciones en las cuales la libertad de a niños y niñas privados de la libertad por niños y niñas se ve restringida por sus propios autoridades de facto, como las autoridades padres o por grupos delincuenciales, como es el Kurdas en el Norte de Siria. En el caso de niños y caso de los narcotraficantes. niñas que cohabitan con sus madres en prisión, Los datos recolectados y la investigación del no suele tratarse de una decisión gubernamental Estudio Global revelan importantes disparidades la que los priva de la libertad, sino una petición de género en la mayoría de las situaciones de parental. Del mismo modo, muchos niños y detención. En la esfera de la administración de niñas privados de la libertad en instituciones – justicia, así como en el contexto de los conflictos incluidos aquéllos en situación de discapacidad— armados y la seguridad nacional, el 94% de los son ingresados por sus padres, familias u otros privados de libertad son niños y sólo el 6% cuidadores principales, debido a la creencia son niñas. Dos tercios de la niñez en centros generalizada de que las instituciones públicas o de detención para migrantes son niños. Estas privadas están mejor equipadas que las familias disparidades de género se explican en parte para cuidarlos cuando se trata de familias pobres por los estereotipos en la toma de decisiones o disfuncionales, de minorías, de migrantes, o de por la administración de justicia. La niñez con niños y niñas con discapacidad, adicciones a las discapacidad también está sobrerrepresentadas drogas o al alcohol, «comportamiento antisocial» en los centros de detención, al igual que la o problemas educativos. No obstante, en todos niñez en familias pobres, de origen minoritario estos casos, los Estados son responsables por o migratorio y pertenecientes a la comunidad dar su aquiescencia a la privación de libertad en LGBTI+. Porcentaje Administración Conflictos Armados y Centros de Detención de de Justicia Seguridad Nacional de Migrante Instituciones Niños 94 94 67 56 Niñas 6 6 33 44 Fuente: respuestas al cuestionario del Estudio Global, base de datos TransMonEE/UNICEF, estadísticas oficiales, revisión bibliográfica 63 CONCLUSIÓN CONCLUSIONES GENERALES La Privación de la Libertad de Niños y Niñas Sólo Será una Excepción Según el artículo 37(b) de la Convención sobre los de institucionalizar a niños y niñas cuando la Derechos del Niño, el arresto, la detención o el familia no puede cuidarlos. encarcelamiento sólo se utilizará como «medida de último recurso y durante el período más breve En su lugar, debe hacer el esfuerzo de asegurar que proceda». Esto significa que la privación el cuidado alternativo en la familia ampliada o de libertad sólo debe emplearse en casos en entornos de tipo familiar en el contexto de excepcionales, cuando no existan opciones de sistemas de bienestar infantil que funcionen medidas no privativas de la libertad o cuando no correctamente y cuenten con recursos suficientes. resulten apropiadas a la luz de las circunstancias En el caso de la migración, la privación de particulares de cada caso. Este estándar reforzado libertad de niños y niñas nunca se ajusta a la contrasta con la sobria realidad en el terreno, CDN y, por lo tanto, debe ser abolida. La niñez donde más de 7 millones de niños y niñas se migrante debe ser atendida por las agencias de encuentran privados de la libertad a nivel mundial. protección infantil. La cohabitación de niños y niñas con sus cuidadores principales privados A fin de responder a esta enorme deficiencia de la libertad debiera permitirse en los casos en en materia de implementación, los Estados los que no exista una solución alternativa que deben reducir considerablemente o suprimir la satisfaga el interés superior del niño. Idealmente privación de libertad de niños y niñas mediante las madres cuidadoras principales únicas de el desarrollo y la aplicación de soluciones no niños y niñas pequeños debieran acceder a privativas de la libertad. Por ejemplo, en la esfera penas no privativas de la libertad en lugar de de la administración de justicia, los Estados penas de prisión. En los casos en los que niños deben desarrollar sistemas especializados de y niñas estén asociados a grupos armados o se justicia juvenil que apunten a la aplicación de los perciba como una amenaza para la seguridad medidas extrajudiciales y asegurar la cooperación nacional, los Estados deben adoptar las medidas interinstitucional eficaz entre las instituciones necesarias para reconocerlos como víctimas, y no de justicia juvenil, salud, educación y bienestar como perpetradores, y apoyarlos con programas infantil. Los Estados también deben abstenerse apropiados de rehabilitación y reintegración. Ausencia de Apoyo Familiar y Políticas de ‘Mano Dura Contra el Delito’ La razón primordial del gran número de niños y menores, y la reducción de la edad mínima de niñas privados de la libertad en estos lugares de responsabilidad penal, así como la discriminación detención es la falta de apoyo adecuado para y la corrupción generalizadas, contribuyen a que las familias y cuidadores. Este tipo de apoyo y un gran número de niños y niñas se vean privados la cooperación eficaz entre padres, agencias de de la libertad por la administración de justicia. protección de la niñez, y de protección social, Detrás de las políticas restrictivas de migración y educativa, sanitaria, legal y de la administración asilo, de las extensas prácticas antiterroristas y de de justicia, son cruciales en prevenir el ingreso en la institucionalización en gran escala de niños y instituciones y los conflictos con la ley. niñas «difíciles» se esconden razones similares. Además, las políticas de «mano dura contra el delito», que incluyen la criminalización de conductas en razón de la condición, las infracciones vinculadas a los estupefacientes, las infracciones 64 CONCLUSIÓN CONCLUSIONES GENERALES La Detención de Niños y Niñas es una Forma de Violencia Estructural Teniendo en cuenta los resultados de la esparcimiento, de oportunidades educativas y de investigación realizada por el Estudio Global, las instalaciones sensibles a la identidad de género opiniones de los niños y niñas entrevistados y la constituyen serios problemas en muchos centros abundante evidencia recabada en las misiones de de detención. La investigación del Estudio Global investigación del Relator Especial de las Naciones demuestra que la privación de libertad de niños y Unidas sobre la Tortura, el Subcomité de las niñas en sí misma, sumada a las malas condiciones Naciones Unidas para la Prevención de la Tortura de detención, tienen un serio impacto negativo en y otros órganos de tratados y procedimientos la salud física y mental, y el desarrollo de niños y especiales, las condiciones de detención en la niñas. Por consiguiente, su detención constituye mayoría de los Estados son deplorables y distan una forma de violencia estructural que priva a de cumplir con los estándares internacionales. niños y niñas de su infancia. A menudo, niños y niñas no son separados de los adultos. Muchos centros de detención se La ausencia de organismos de control caracterizan por un alto grado de abuso, abandono independientes con el mandato de realizar visitas y violencia, así como por el hacinamiento y sin previo aviso a todos los lugares de detención la falta de higiene, aire, luz solar y atención contribuye a que pervivan esas condiciones, que a sanitaria adecuada. La falta de privacidad, de menudo equivalen a tratos inhumano y degradante. Prácticas Prometedoras Con relación a la administración de justicia, ejemplo, en Europa Central y Oriental, así muchos Estados han introducido legislación como en Asia Central, de conformidad con las sobre la justicia juvenil y han establecido los Directrices sobre las Modalidades Alternativas de correspondientes procedimientos especializados, Cuidado de los Niños. Muchas instituciones han incluyendo a los tribunales de justicia juvenil y las sido cerradas y un importante número de niños medidas extrajudiciales. Estos desarrollos parecen y niñas –incluyendo aquéllos con discapacidad— haber contribuido a la disminución del número han sido reunificados con sus familias o ubicados total de niños y niñas detenidos en centros de en entornos de tipo familiar en la comunidad y detención preventiva y en prisiones. bajo la supervisión de los sistemas y agencias de protección infantil. Con respecto a los niños y niñas que cohabitan en prisión con sus cuidadores principales, existe En el contexto de los conflictos armados, una tendencia por parte de los Estados a buscar, algunos Estados Africanos han trasladado a la en la medida de lo posible, que las madres con niñez vinculada a fuerzas armadas y los grupos niños y niñas pequeños accedan a soluciones armados a centros de protección infantil, con el no privativas de la libertad en vez de ser fin de asegurar su rehabilitación y reintegración condenados a penas de prisión. Esto permite a los a la sociedad. Este proceso sigue los protocolos Estados aplicar un enfoque más individualizado, de traspaso adoptados por recomendación del informado y cualitativo. Consejo de Seguridad de la ONU. Con respecto a la detención de niños y niñas en Con respecto a la seguridad nacional, varios relación con la migración, las investigaciones del Estados han optado por juzgar a los niños y niñas Estudio Global y las respuestas al cuestionario asociados a grupos armados designados como revelan que por lo menos 24 Estados, sobre todo terroristas en tribunales juveniles especiales. en América Latina, se abstienen de privar a niños Otros Estados, incluyendo a Estados europeos, y niñas de la libertad en contextos migratorios, o han formulado planes de repatriación con al menos afirman no hacerlo. responsabilidades claras para las autoridades estatales en lo que respecta a la seguridad, la Se han adoptado medidas de reintegración y la rehabilitación de niños y niñas desinstitucionalización de gran alcance, por en estas circunstancias. 65 RECOMENDACIONES GENERALES Las recomendaciones generales del Estudio Global derivan directamente de sus resultados y conclusiones, así como del análisis de prácticas prometedoras. Se inspiran en los estándares legales reforzados de la Convención sobre los Derechos del Niño en relación con los derechos a la libertad personal, la integridad personal y la dignidad de niños y niñas. Estas recomendaciones tienen por objeto reducir la enorme brecha de aplicación entre los estándares y la realidad que viven niños y niñas privados de la libertad a nivel mundial, en las seis esferas de interés del Estudio Global. 66 © Terre des Hommes, Un niño que vivió la pobreza extrema y un conflicto de base étnica, vive ahora con una familia de acogida como una alternativa al cuidado institucional, Vietnam CONCLUSIÓN RECOMENDACIONES GENERALES Recomendaciones Generales del Estudio Global sobre Niñez Privada de la Libertad 1. La recomendación general más importante consiste en 4. De conformidad con el artículo 14 (1)(b) de la Comité reducir significativamente el número de niños y niñas de los Derechos de Personas con Discapacidad, la privados de la libertad en lugares de detención, aplicar existencia de una discapacidad no justifica en ningún soluciones no privativas de la libertad y hacer todo lo caso la privación de libertad. Esta prohibición de toda posible por abordar sus causas fundamentales, así detención basada en la discapacidad real o percibida como invertir recursos para reducir las desigualdades se aplica no sólo a los centros de salud mental y a las y apoyar a las familias. Además, es esencial abordar instituciones especiales de niñez con discapacidad, los caminos que conducen a la privación de la libertad sino también a las instituciones y lugares de detención de manera sistémica y holística. Se insta a los Estados ordinarios del sistema de justicia penal, donde los niños a invertir en potenciar a las familias para fomentar y niñas con discapacidad suelen estar excesivamente el desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social representados. de sus hijos, incluidos aquéllos con discapacidades. Deben derogar todas las leyes y políticas que permitan 5. Si la detención es inevitable en las circunstancias la privación de libertad sobre la base de la discapacidad particulares de un caso, se aplicará únicamente durante real o percibida o sobre la base de la orientación sexual el período más breve que proceda. Los Estados tienen y/o identidad de género. la obligación de asegurar condiciones de detención 2. Los Estados deberían garantizar una estrecha adecuadas a la niñez y sensibles a la identidad cooperación interinstitucional entre los sistemas género, sin discriminación alguna. Los niños y niñas y agencias de protección infantil, protección social, no deben estar expuestos al abandono, la violencia, educación, salud y justicia, los organismos encargados el abuso o la explotación sexual, los malos tratos, la de hacer cumplir la ley, así como la administración tortura y las condiciones de detención inhumanas. de las políticas de migración y refugio. Se insta a los Los Estados deben velar por que tengan acceso a los Estados a que establezcan sistemas integrales de servicios esenciales destinados a su rehabilitación y protección de la infancia y políticas de intervención reintegración a la sociedad, en particular la educación, temprana destinadas a evitar la detención de niños y la formación profesional, los contactos familiares, los niñas. Se alienta enfáticamente a los Estados a invertir deportes y el esparcimiento, la nutrición adecuada, en la concientización, la educación y la capacitación la vivienda y la atención de la salud. Los servicios de todos los profesionales que trabajan con y para los de salud durante la detención deben ser de un nivel niños en las decisiones que conducen a la privación equivalente al disponible en la comunidad en general. de su libertad, y de aquellos que son responsables 6. El artículo 12 de la Convención sobre los Derechos del de su bienestar mientras están detenidos. Esto se Niño establece que los niños y niñas tienen derecho aplica a la policía, los jueces, los fiscales, el personal a ser escuchados y a participar activamente en todos penitenciario, el personal médico, psiquiatras, los asuntos que afecten directamente sus vidas. Por psicólogos, educadores, trabajadores sociales, agentes lo tanto, deben estar facultados para influir en las que vigilan la libertad condicional, los funcionarios de decisiones que conduzcan a privación de su libertad protección y bienestar de la infancia, el personal de y que se relacionen con su tratamiento durante la asilo y migración y cualquier otra persona que esté en contacto con niños y niñas en riesgo de ser privados de detención. Tienen derecho a acceder a recursos su libertad o que estén privados de ella. Los Estados efectivos, así como a presentar quejas ante una también deben invertir importantes recursos en el autoridad independiente e imparcial contra cualquier sistema de bienestar y protección infantil. decisión que los prive de libertad y sobre cualquier agravio y violación de sus derechos humanos durante 3. En todas las decisiones que puedan conducir a la la detención. detención de niños y niñas, los Estados deben aplicar de la manera más rigurosa posible el requisito del artículo 7. Se alienta de manera enfática a los Estados a ratificar 37(b) de la CDN que indica que la privación de libertad el Protocolo Facultativo de la Convención contra se aplica sólo como medida de último recurso. Además, la Tortura y establecer mecanismos nacionales de el artículo 3(1) de la CDN establece que el interés prevención independientes y eficaces, con experticia superior del niño será una consideración primordial en en la realización de visitas a los lugares de detención todas las acciones relacionadas con la niñez. Dado que donde pueda haber niños o niñas privados de la la privación de libertad constituye una de las mayores libertad. Se alienta de manera enfática a los Estados interferencias con los derechos de la niñez, tiene un a que ratifiquen el tercer Protocolo Facultativo de la profundo impacto negativo en la salud, el desarrollo y la Convención sobre los Derechos del Niño relativo al mayoría de los demás derechos, el principio del interés procedimiento de comunicaciones, que habilita a niños superior subraya que la privación de libertad sólo es y niñas a continuar peticionando por la reparación de lícita en casos verdaderamente excepcionales. la violación a sus derechos. 67 CONCLUSIÓN RECOMENDACIONES GENERALES 8. Los Estados deben establecer un sistema apropiado seguridad nacional, los Estados deben tratar a la niñez de recolección de datos a nivel nacional, en el que víctima de reclutamiento por las fuerzas armadas o los participen los ministerios y otras agencias estatales grupos designados como terroristas como víctimas y pertinentes, bajo la coordinación de un ente. Los no como perpetradores. Estados deben garantizar además la elaboración y el mantenimiento de una base de datos internacional 10. Se solicita a la Asamblea General de la ONU, las con información relevantes a la privación de libertad agencias de la Organización y los órganos de tratado y de niños y niñas. La elaboración de esa base de datos procedimientos especiales pertinentes que mantengan debe responder a una metodología común para mejorar el Estudio Global sobre Niñez Privada de la Libertad en la investigación comparativa. Los Estados deberían su programa de trabajo y que desempeñen un papel reunir periódicamente datos, desglosados por edad, activo en la implementación de sus recomendaciones. género y nacionalidad, sobre el número de niños y Deben considerar el establecimiento de mecanismos niñas privados de su libertad en todas las dimensiones de seguimiento apropiados y eficaces que involucren contempladas en el Estudio Global, por año y en una a todas las partes interesadas, incluyendo a la fecha «instantánea». Dado que la privación de libertad sociedad civil y la comunidad académica, con el fin constituye una forma de violencia estructural contra de difundir las conclusiones del Estudio y promover niños y niñas, se recomienda además que la tasa sus recomendaciones a nivel internacional, regional de detención en todas las dimensiones abordadas y nacional. A este respecto, el Equipo de Tareas por el Estudio Global sean tenidas en cuenta en la Interinstitucional de las Naciones Unidas dirigido por implementación de la meta 16.2 de los Objetivos de el Representante Especial del Secretario General Desarrollo Sostenible. A fin de alcanzar estos objetivos, sobre la Violencia contra los Niños, el Panel de 170 se insta a los Estados a elaborar planes de acción ONGs liderado por Defence for Children International y nacionales con objetivos y puntos de referencia claros Human Rights Watch, y el Campus Global de Derechos para la reducción progresiva y significativa del número Humanos, una red de 100 universidades de todas las de niños y niñas en diversas situaciones de privación de regiones del mundo, pueden jugar un rol destacado en libertad y la sustitución de la detención por soluciones esta labor. no privativas de la libertad. 9. Respecto de las seis situaciones de privación de libertad examinadas por el Estudio Global, las recomendaciones principales consisten en poner fin a todas las formas de detención vinculadas a la migración, ya sea en el caso “Para terminar, de la niñez no acompañada o que migra con sus familias, deseo decirle a todos los y sustituirlas por soluciones adecuadas no privativas de libertad. Los Estados deben adoptar una política niños y niñas que están o pueden integral de desinstitucionalización mediante el estar privados de la libertad que este desarrollo de entornos de tipo familiar adecuados, a Estudio Global es para ustedes. Hagan fin de evitar que niños y niñas –incluyendo aquellos con discapacidad—crezcan en instituciones que se oír su voz y exijan el derecho a ser libres, caracterizan por la disciplina estricta, el abandono, a crecer en familia o en un ambiente de el abuso y la falta de amor. Además, se recomienda tipo familiar, su derecho a ser cuidados con fortalecer o establecer sistemas especializados de justicia juvenil, favorecer la aplicación de amor y a participar activamente en todas las medidas extrajudiciales en todas las etapas de decisiones que afectan directamente sus vidas la administración de justicia y trasladar a niños y niñas de la justicia al sistema de protección - especialmente las decisiones que afecten su infantil. Las medidas extrajudiciales deben libertad. Desafíen a sus representantes políticos aplicarse por igual a niños y niñas y ser a cambiar las leyes que los tratan como criminales adecuadas a su edad, nivel de madurez, así como a su situación en la comunidad. sólo por encontrarse en situación de discapacidad, Los Estados deben evitar la aplicación de ser refugiados o migrantes, o por pertenecer a la penas de prisión a las madres principales comunidad LGBTI+, o por haber huido de su casa cuidadoras de niños pequeños. Además, o verse obligados a vivir en situación de calle. los Estados deben aumentar la edad mínima de responsabilidad penal a 14 años, acortar la duración Recuérdenle a sus Gobiernos que es contrario de la detención y despenalizar el comportamiento a la ley detener a niños y niñas sin intentar infantil «inmoral» o «perturbador», las actividades ubicarlos antes en un ambiente de tipo sexuales consentidas entre adolescentes, así como los comportamientos típicos (delitos por la condición). familiar. Sus Gobiernos deben tener En lo que respecta a los niños y niñas privados de la presente que privar a niños y niñas libertad en los conflictos armados y por motivos de de la libertad es privarlos de la niñez!” 68 Más de siete millones de niños y niñas padecen la privación de la libertad en diversas instituciones para la niñez, centros de detención de migrantes, custodia policial, prisiones y otros lugares de detención. Es una realidad que contrasta directamente con el requisito de la Convención sobre los Derechos del Niño, que establece claramente que la detención sólo debe utilizarse como medida de último recurso. Esto significa que, en principio, niños y niñas no deben ser detenidos y que los Estados siempre deben buscar primero soluciones no privativas de libertad. Si bien es cierto que se ha logrado algún progreso en los últimos años, el Estudio Global pone de relieve la necesidad imperiosa de hacer mucho más en términos de desinstitucionalización, medidas extrajudiciales, poner fin a la detención relacionada con la migración y otras acciones a efectos de cumplir con la Convención. De las opiniones expresadas por los niños y niñas en el Estudio se desprende que para ellos la privación de la libertad significa esencialmente la privación de su infancia. Desde esta perspectiva, el Estudio Global sostiene que la privación de libertad de niños y niñas es una forma de violencia estructural, que los Estados se comprometieron a eliminar en virtud del ODS 16.2. Dado que todo niño o niña tiene derecho a crecer en un entorno familiar rodeado de amor y cuidado, es responsabilidad de los Estados invertir más recursos para apoyar a las familias y los sistemas de bienestar y protección de la infancia. En última instancia, la privación de la libertad de la niñez se encuentra invisibilizada para la gran mayoría de la sociedad y constituye la violación más ignorada de la Convención. Por lo tanto, como paso inicial, este Estudio Global tiene como objetivo contribuir a asegurar que ningún niño o niña sea abandonado, y en particular, que ningúno de ellos sea dejado tras las rejas. Descargue el Resumen Ejecutivo, así como el Estudio Global completo en PDF o consulte las versiones interactivas en https://omnibook.com/Global-Study-2019